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私人軍事和安全公司的國際法地位述評(píng)

2009-04-21 09:45宋世鋒
探索與爭鳴 2009年3期
關(guān)鍵詞:武裝部隊(duì)國際法雇員

內(nèi)容摘要 冷戰(zhàn)結(jié)束之后,特別是“9·11”恐怖襲擊發(fā)生后,私人軍事和安全公司得到迅猛發(fā)展。它們打破了國家對(duì)于暴力手段的壟斷,給國際安全局勢帶來深刻影響。這些公司在很多方面都不同于傳統(tǒng)的雇傭軍,大多數(shù)也難以符合國際人道法中的“戰(zhàn)斗員”定義,而其平民地位也經(jīng)常受到質(zhì)疑,因而其國際法地位比較模糊,使國際社會(huì)在對(duì)它們進(jìn)行監(jiān)督管理時(shí)遇到很多困難。

關(guān) 鍵 詞 私人軍事和安全公司 國際法地位 雇傭軍 戰(zhàn)斗員 平民

作者 宋世鋒,南京大學(xué)國際關(guān)系研究院博士生。(南京:210093)

冷戰(zhàn)結(jié)束之后,特別是“9·11”恐怖襲擊發(fā)生后,私人軍事和安全公司(Private Military and Security Company,以下簡稱PMSC)獲得迅猛發(fā)展,這些公司打破了國家對(duì)軍事和安全等暴力手段的壟斷,活躍于除南極洲之外的世界各地。伴隨著PMSC的興盛,很多法律難題逐漸暴露出來,特別是關(guān)于這些公司的國際法地位問題,成為一個(gè)爭論熱點(diǎn)。

PMSC的定義

PMSC興起的原因是多方面的,一般認(rèn)為,西方國家所推動(dòng)的經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程和新自由主義經(jīng)濟(jì)政策,促進(jìn)了軍事和安全領(lǐng)域的私有化變革,而冷戰(zhàn)和南非種族隔離制度的結(jié)束給私人軍事和安全產(chǎn)業(yè)提供了大量的人才和技術(shù)裝備。同時(shí),局部沖突有增無減,大國對(duì)利益相關(guān)度低的地區(qū)缺乏干涉興趣,增強(qiáng)了對(duì)私人軍事和安全服務(wù)的市場需求。世界新軍事革命的發(fā)展也促使軍隊(duì)和安全部門轉(zhuǎn)向在技術(shù)上擁有優(yōu)勢的私營部門尋求幫助。[1]

由于PMSC的活動(dòng)非常具有敏感性,對(duì)國際關(guān)系和國家的安全管理職能都有很大影響,而相應(yīng)的國際和國內(nèi)監(jiān)管機(jī)制又很不完善,因此引起國際社會(huì)很大的關(guān)注。PMSC大體上可以分為兩類,即私人安全公司(PSC)和私人軍事公司(PMC)。

美國勞動(dòng)統(tǒng)計(jì)局將PSC定義為主要從事保安和巡邏服務(wù)的公司,它們提供的服務(wù)包括防止未授權(quán)活動(dòng)或擅入、交通管理、接入控制、火災(zāi)和盜竊的預(yù)防及偵查等。這些服務(wù)大體可以形容為保護(hù)人員和(或)財(cái)產(chǎn)。PMC提供的服務(wù)與軍事直接相關(guān),可能會(huì)涉及到使用軍事性武力,或者為客戶實(shí)施專業(yè)軍事訓(xùn)練或其它服務(wù)時(shí),有可能促進(jìn)客戶使用軍事性武力,如后勤保障、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和情報(bào)收集等。

由瑞士和國際紅十字會(huì)發(fā)起,包括中國在內(nèi)的17個(gè)國家和國際組織及私人軍事和安全行業(yè)代表歷時(shí)兩年半共同擬定,并于2008年9月17日公布的《蒙特勒文件》將PMSC定義為:“提供軍事和(或)安保服務(wù)的私營商業(yè)實(shí)體,不論這些實(shí)體如何稱呼自己。軍事和安保服務(wù)特別包括武裝護(hù)衛(wèi)和保護(hù)人員和物品,例如運(yùn)輸隊(duì)、大樓和其他地點(diǎn);維修和操作武器系統(tǒng);羈留犯人;向地方部隊(duì)和安保人員提供咨詢或培訓(xùn)?!保?]

《蒙特勒文件》只是相關(guān)國家、國際組織和PMSC就私人軍事和安全行業(yè)所達(dá)成的最新共識(shí),并不具有法律效力,它給出的這個(gè)定義實(shí)際上也不嚴(yán)格。筆者認(rèn)為,生產(chǎn)武器裝備的私營公司也屬于PMSC,如洛克希德—馬丁公司等;有些公司提供訓(xùn)練和后勤等軍事和安全性服務(wù),當(dāng)然也屬于PMSC;隨著美國等國家深入推動(dòng)軍事和安全私有化改革,軍事和安全部門把財(cái)務(wù)、翻譯、衛(wèi)生和炊事等很多不具備軍事和安全性質(zhì)的業(yè)務(wù)進(jìn)行外包,承接這類合同的私營公司也應(yīng)劃為PMSC。因此,應(yīng)該將PMSC定義為:向企業(yè)、非政府組織等非國家行為體或者個(gè)人等提供軍事和(或)安全服務(wù)的私營企業(yè),或者是承接軍事和安全部門各種私有化合同的私營企業(yè)。合同的性質(zhì)有多廣,PMSC的服務(wù)范圍就有多廣。

PMSC法人的國際法地位爭議

PMSC是具有現(xiàn)代企業(yè)形式的法人組織,關(guān)于法人是否具有國際法主體地位,長期以來存在著爭論。西方國家的傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為,國際法主體必須有能力成為國際法權(quán)利和義務(wù)的承受者,而具有這種能力的只是主權(quán)國家,所以國家是國際法的唯一主體。與此相反,當(dāng)前西方國際法學(xué)界頗為流行的觀點(diǎn)則主張:國家以及國際組織和個(gè)人都具有國際法主體資格;甚至還認(rèn)為,只有個(gè)人才具有國際人格,才是國際法唯一或主要的主體。

我國著名國際法學(xué)者王鐵崖認(rèn)為,前一種觀點(diǎn)過于保守,不符合當(dāng)前的國際形勢;后一種觀點(diǎn)又過于開放,可能會(huì)使自然人和法人在國際法律關(guān)系中處于和國家平等的法律地位,從而改變國際社會(huì)的結(jié)構(gòu),嚴(yán)重破壞國際法賴以存在的基礎(chǔ)。他提出,國際法主體是指獨(dú)立參加國際關(guān)系并直接在國際法上享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù),并具有獨(dú)立進(jìn)行國際求償能力者。[3]他認(rèn)為法人主要是依據(jù)國內(nèi)法而成立的,它們不是組成國際社會(huì)的集合體,所以不具有國際法主體資格,這樣就排除了包括PMSC在內(nèi)的商業(yè)公司。

不過由于商業(yè)公司在國際關(guān)系中越來越活躍,它們的經(jīng)濟(jì)乃至社會(huì)活動(dòng)對(duì)國際關(guān)系產(chǎn)生了重大影響,在某些地區(qū)性國際司法實(shí)踐中已經(jīng)開始出現(xiàn)商業(yè)公司直接享受國際法權(quán)利和承擔(dān)國際法義務(wù)的實(shí)例。如北美自由貿(mào)易協(xié)定(NAFTA)在處理貿(mào)易爭端問題上,不僅有一個(gè)傳統(tǒng)的國家間的爭端解決機(jī)制,同時(shí)還創(chuàng)設(shè)了一個(gè)允許商業(yè)公司適用法律訴訟程序的爭端解決機(jī)制,歐盟的有關(guān)條約和法律也為區(qū)域內(nèi)的自然人與法人創(chuàng)設(shè)了權(quán)利和義務(wù),從而直接適用于具有國內(nèi)法主體資格的商業(yè)公司。但這些實(shí)踐還處于試探階段,對(duì)商業(yè)公司不能形成普遍性的約束,而PMSC出現(xiàn)的歷史還很短,因此連這樣的約束機(jī)制也沒有。如1997年,英國的PMSC“沙線國際”違反聯(lián)合國禁令,向塞拉利昂運(yùn)送軍火,事件敗露后僅以沒收被查獲的軍火了事,“沙線國際”及相關(guān)責(zé)任者沒有受到任何處罰。

因此,從國際法上對(duì)PMSC直接進(jìn)行監(jiān)督管理還存在很多障礙,國際紅十字會(huì)(ICRC)也承認(rèn),“公司本身在國際人道法上既無地位也無義務(wù),因?yàn)檫@一法律體系不調(diào)整法人的地位?!保?]不過由于私人軍事和安全行業(yè)發(fā)展非常迅速,而且這一行業(yè)對(duì)于國際安全的影響顯著大于普通商業(yè)公司,因此有必要從國際法層面把PMSC直接納入監(jiān)督管理范圍。

PMSC雇員的國際法地位爭議

對(duì)于個(gè)人是否具有國際法主體地位,也存在很多爭議,王鐵崖就認(rèn)為個(gè)人不是國際法主體。[5]不過從國際關(guān)系和國際法的發(fā)展趨勢來看,個(gè)人在一定范圍內(nèi)是可以具備國際法主體資格的。國際紅十字會(huì)認(rèn)為,PMSC雇員具有國際法地位,不過由于現(xiàn)行國際法存在障礙,故而沒有一個(gè)適用于所有PMSC雇員的簡單答案,只能一事一議。[6]《蒙特勒文件》指出,PMSC雇員不像其公司那樣處于國際法的盲點(diǎn)之中,他們的地位是“根據(jù)國際人道主義法以個(gè)案方式加以確定的,尤其是根據(jù)其所履行職能的性質(zhì)和特定情況。”[7]另外,一些反雇傭軍法和聯(lián)合國決議也涉及到PMSC雇員。根據(jù)這些文件,可以將PMSC雇員分為以下三種類型:雇傭軍、戰(zhàn)斗員和平民。

1.雇傭軍。一般認(rèn)為,雇傭軍是為了個(gè)人利益而受雇于任何國家或民族并為之作戰(zhàn)的職業(yè)士兵。自人類有戰(zhàn)爭以來,就有雇傭軍存在。PMSC的很多活動(dòng)由于和軍事與安全相關(guān),甚至有些PMSC直接組織雇員為客戶作戰(zhàn),因而很多人把PMSC稱為雇傭軍公司,把其雇員視為雇傭軍。但是,雇傭軍在國際法上是個(gè)極具爭議的概念。1977年6月8日通過的《日內(nèi)瓦公約第一附加議定書》第四十七條宣布,雇傭軍不享受戰(zhàn)俘權(quán)利,它規(guī)定,雇傭軍是具有下列情況的任何人:(一)在當(dāng)?shù)鼗蛲鈬貏e征募以便在武裝沖突中作戰(zhàn);(二)事實(shí)上直接參加敵對(duì)行動(dòng);(三)主要以獲得私利的愿望為參加敵對(duì)行動(dòng)的動(dòng)機(jī),并在事實(shí)上沖突一方允諾給予遠(yuǎn)超過對(duì)該方武裝部隊(duì)內(nèi)具有類似等級(jí)和職責(zé)的戰(zhàn)斗員所允諾或付給的物質(zhì)報(bào)償;(四)既不是沖突一方的國民,又不是沖突一方所控制的領(lǐng)土的居民;(五)不是沖突一方武裝部隊(duì)的人員;而且(六)不是非沖突一方的國家所派遣作為其武裝部隊(duì)人員執(zhí)行官方職務(wù)的人。[8]

由于雇傭軍現(xiàn)象屢禁不止,聯(lián)合國大會(huì)1989年又制定了《反對(duì)招募、使用、資助和訓(xùn)練雇傭軍國際公約》,并于2001年10月20日生效,但目前只在30個(gè)國家獲得批準(zhǔn)。關(guān)于雇傭軍的定義,該公約除了規(guī)定與《日內(nèi)瓦公約第一附加議定書》相似的條款外,還規(guī)定,雇傭軍也指屬于下列情況的任何人:特別在當(dāng)?shù)鼗驀馐苷心家詤⑴c共謀的暴力行為,其目的為:推翻一國政府或以其它方式破壞一國憲政秩序,或破壞一國領(lǐng)土完整。[9]

根據(jù)《日內(nèi)瓦公約第一附加議定書》,一個(gè)人要同時(shí)滿足六項(xiàng)條件,才能被定性為雇傭軍,實(shí)際上這是非常困難的,PMSC更容易逃避該議定書的制約。如第四十七條第二款規(guī)定雇傭軍須直接參加敵對(duì)行動(dòng),而絕大多數(shù)PMSC及其雇員并不直接參加戰(zhàn)斗;第四款規(guī)定雇傭軍不是沖突一方國民或其控制領(lǐng)土上的居民,在美國近年來的海外軍事活動(dòng)中,大批美國PMSC雇員伴隨美軍行動(dòng),如果根據(jù)這一規(guī)定,他們就不屬于雇傭軍。又如在伊拉克戰(zhàn)爭中,PMSC雇員的數(shù)量比駐伊美軍還要多,其中美國或伊拉克國籍的人員占多數(shù),他們顯然也可免除雇傭軍指控。這種情況在阿富汗等地區(qū)同樣存在。

《反對(duì)雇傭軍公約》沒有完全禁止雇傭軍活動(dòng),只禁止目的在于推翻或破壞國家憲政體制和領(lǐng)土完整的活動(dòng)。如果獲得國際承認(rèn)的政府雇用外界力量協(xié)助自我保護(hù)和改進(jìn)國防,并不違反該公約。而很多PMSC明確宣稱只承接政府合同,它們顯然不受這一公約限制。受私營機(jī)構(gòu)、非政府組織或個(gè)人雇用,提供自衛(wèi)性服務(wù)的PMSC雇員也不符合規(guī)定??梢钥闯?,要想把PMSC雇員定性為雇傭軍是非常困難的,實(shí)際上幾乎不具可行性。

2.戰(zhàn)斗員。根據(jù)當(dāng)前的國際戰(zhàn)爭法規(guī)定,處于武裝沖突中的人只有兩種地位,即戰(zhàn)斗員和平民,雇傭軍并非是獨(dú)立類別?!睹商乩瘴募芬残Q,PMSC雇員“除非被并入一國的正規(guī)武裝力量或成為對(duì)國家負(fù)責(zé)的指揮機(jī)構(gòu)轄下的有組織武裝部隊(duì)、團(tuán)體或單位的成員,則作為平民受到國際人道主義法保護(hù)?!?[10]

根據(jù)《關(guān)于戰(zhàn)俘待遇之日內(nèi)瓦公約》第四條第子款第一、二、三和六項(xiàng)規(guī)定,有四種類型的人員可被視為戰(zhàn)斗員:(一)沖突之一方之武裝部隊(duì)人員及構(gòu)成此種武裝部隊(duì)一部之民兵與志愿部隊(duì)人員。(二)沖突之一方所屬之其他民兵及其他志愿部隊(duì)人員,包括有組織之抵抗運(yùn)動(dòng)人員之在其本國領(lǐng)土內(nèi)外活動(dòng)者,即使此項(xiàng)領(lǐng)土已被占領(lǐng),但須此項(xiàng)民兵或志愿部隊(duì),包括有組織之抵抗運(yùn)動(dòng)人員,合乎下列條件:(甲)有一為其部下負(fù)責(zé)之人統(tǒng)率;(乙)備有可從遠(yuǎn)處識(shí)別之固定的特殊標(biāo)志;(丙)公開攜帶武器;(丁)遵守戰(zhàn)爭法規(guī)及慣例進(jìn)行戰(zhàn)斗。(三)自稱效忠于未經(jīng)拘留國承認(rèn)之政府或當(dāng)局之正規(guī)武裝部隊(duì)人員。(六)未占領(lǐng)地之居民,當(dāng)敵人迫近時(shí),未及組織成為正規(guī)部隊(duì),而立即自動(dòng)拿起武器抵抗來侵軍隊(duì)者,但須彼等公開攜帶武器并尊重戰(zhàn)爭法規(guī)及慣例。[11]

《日內(nèi)瓦公約》雖然明文規(guī)定武裝部隊(duì)人員是戰(zhàn)斗員,但沒有對(duì)武裝部隊(duì)做出明確定義,民兵或者志愿部隊(duì)在什么條件下能成為武裝部隊(duì)的組成部分也很模糊。沖突一方的國家如果有意愿,可以將PMSC雇員納為武裝部隊(duì)成員,如巴布亞新幾內(nèi)亞的例子。但是按照規(guī)定,如果將PMSC這樣的準(zhǔn)軍事機(jī)構(gòu)并入其武裝部隊(duì)內(nèi),需要通知沖突其他各方。[12]這個(gè)規(guī)定在實(shí)踐中也容易出現(xiàn)問題。

對(duì)于PMSC雇員來說,受雇于國家的人只占20%左右,其他大多為企業(yè)、非政府組織或者私人等工作,或者是政府合同分包商。在受國家直接雇用的20%的PMSC雇員當(dāng)中,絕大多數(shù)從事的是非武裝性服務(wù),與直接參加敵對(duì)行動(dòng)相去甚遠(yuǎn),因此符合戰(zhàn)斗員條件的PMSC雇員數(shù)量非常少,從而決定了大多數(shù)PMSC雇員不是合法戰(zhàn)斗員。

3.平民。如果PMSC雇員不是戰(zhàn)斗員,那么根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)的兩分法,他們就應(yīng)該是平民。《日內(nèi)瓦公約第一附加議定書》第五十一條第三款規(guī)定,平民在國際武裝沖突中免受攻擊,“除非他們直接參加敵對(duì)行動(dòng),并且僅在直接參加敵對(duì)行動(dòng)之時(shí)”,才是合法攻擊目標(biāo),此時(shí)他們會(huì)成為“無特權(quán)交戰(zhàn)方”或“非法戰(zhàn)斗員”,一旦被俘不會(huì)享有戰(zhàn)俘地位。[13]

對(duì)于受雇于私營部門或者非政府組織的PMSC雇員來說,如果其職責(zé)是維護(hù)安全,并且是在入侵和占領(lǐng)期間受雇的,并且沒有參加直接敵對(duì)行動(dòng),可以被定性為平民。但對(duì)于為沖突之一方服務(wù)的PMSC雇員來說,其地位需要具體分析。有些PMSC雇員伴隨武裝部隊(duì)行動(dòng),為武裝部隊(duì)提供保安、運(yùn)輸、炊事、翻譯和裝備維護(hù)等服務(wù),被稱為“伴隨供應(yīng)商”。他們?nèi)绻环?,可以享有?zhàn)俘地位,但需“獲得其所伴隨之武裝部隊(duì)的準(zhǔn)許,該武裝部隊(duì)?wèi)?yīng)為此目的發(fā)給彼等以與附件格式相似之身份證”[14]。這一規(guī)定中的“身份證”成為一個(gè)有爭議的問題,因?yàn)橄嚓P(guān)法律并沒有對(duì)“身份證”做出確切定義。

此外,隨著美歐等西方國家軍事和安全領(lǐng)域私有化的深入發(fā)展,PMSC雇員的活動(dòng)和直接參與敵對(duì)行動(dòng)的差別日益模糊,如要人保護(hù)、運(yùn)輸補(bǔ)給和情報(bào)審訊等,美軍甚至把巴格達(dá)的“綠區(qū)”和很多駐伊美軍營地的保安任務(wù)都交由PMSC雇員負(fù)責(zé),接受這些業(yè)務(wù)的PMSC雇員行為顯然已經(jīng)超出個(gè)人自衛(wèi)目的。另有一些PMSC雇員的活動(dòng)雖然不是直接參與敵對(duì)行動(dòng),卻可能會(huì)對(duì)戰(zhàn)爭進(jìn)程起到關(guān)鍵性作用,如目前美軍的一些無人偵察機(jī)等高技術(shù)裝備就是由PMSC雇員操作,有時(shí)能直接決定戰(zhàn)斗的結(jié)果,他們?nèi)绻麘{借平民身份享有免受攻擊的權(quán)利,對(duì)于敵對(duì)方來說可能不公平。此外,日內(nèi)瓦公約中的“直接參加敵對(duì)行動(dòng)”不區(qū)分進(jìn)攻與防御的差別,因此PMSC雇員不管是主動(dòng)還是被動(dòng)卷入沖突,都會(huì)失去平民身份,而他們又不享有戰(zhàn)斗員的權(quán)利,一旦被俘可能會(huì)處于極其不利的地位。

可以看出,根據(jù)目前的法律規(guī)定,大多數(shù)PMSC雇員雖然可以劃為平民,不過由于他們的活動(dòng)具有特殊性,在沖突中很容易失去平民權(quán)利的保護(hù),又不容易以戰(zhàn)斗員或者伴隨供應(yīng)商的身份享有戰(zhàn)俘地位,被俘之后受到敵方隨意處置的可能性比較大。

從以上分析可知,由于法人的國際法地位還存在爭議,因此不容易將國際法直接應(yīng)用到企業(yè)形式的PMSC上。對(duì)于PMSC雇員來說,國際法上的雇傭軍條款基本上對(duì)他們不具有約束力,故而他們的地位主要分為戰(zhàn)斗員和平民兩種。能夠符合戰(zhàn)斗員地位的PMSC雇員數(shù)量很少,大多數(shù)人只能被視為平民,但由于他們所從事工作的特殊性,很容易在實(shí)際沖突中失去平民權(quán)利的保護(hù),又無法援引戰(zhàn)俘權(quán)利,這就一方面使他們處在一個(gè)非常尷尬的地位,另一方面也給監(jiān)督管理增添了困難。

為了加強(qiáng)對(duì)PMSC及其雇員的管理,國際社會(huì)應(yīng)該借鑒NAFTA和歐盟關(guān)于商業(yè)公司的管理經(jīng)驗(yàn),制定具有約束力的國際法規(guī)則,把法人形式的PMSC納入管理范圍,規(guī)定它們的權(quán)利和義務(wù)。聯(lián)合國等組織可以考慮設(shè)立專門機(jī)構(gòu),對(duì)PMSC的活動(dòng)進(jìn)行直接監(jiān)督管理。

另外,需要明確PMSC的母國、雇傭國和東道國的國際法責(zé)任,這三者有時(shí)候是重合的,有時(shí)則分屬不同國家?;趯俚毓茌牂?quán),PMSC活動(dòng)所在的東道國是有權(quán)力對(duì)PMSC進(jìn)行管理的,但實(shí)踐中東道國往往法律法規(guī)很不完善,甚至像阿富汗和伊拉克那樣在一定時(shí)期內(nèi)不存在有效政權(quán),因而無力進(jìn)行監(jiān)管。在這種情況下,強(qiáng)化對(duì)PMSC的母國和雇傭國的責(zé)任要求更有必要。從現(xiàn)有國際法來看,母國一般不對(duì)PMSC的行為承擔(dān)國家責(zé)任,雇傭國雖然因合同關(guān)系承擔(dān)一定的責(zé)任,但由于法律規(guī)定不夠明確,在遇到問題時(shí)容易推諉。因此,國際社會(huì)應(yīng)該考慮擴(kuò)展現(xiàn)有國際法的效力范圍,使母國和雇傭國都承擔(dān)起相應(yīng)的責(zé)任。

《蒙特勒文件》對(duì)PMSC的母國、雇傭國和東道國提出了73條“良好規(guī)范”,以對(duì)PMSC的雇傭問題進(jìn)行指導(dǎo)和幫助,但這份文件畢竟沒有強(qiáng)制力,國際社會(huì)接下來應(yīng)該對(duì)這些“良好規(guī)范”進(jìn)行修訂和補(bǔ)充,將其變?yōu)閷?duì)PMSC以及相關(guān)國家具有強(qiáng)制約束力的法律規(guī)則,以改變私人軍事和安全行業(yè)目前所存在的亂象。

[本文為南京大學(xué)985工程哲學(xué)社會(huì)科學(xué)創(chuàng)新基地“經(jīng)濟(jì)全球化與國際關(guān)系”項(xiàng)目的階段性研究成果。]

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[9]反對(duì)招募、使用、資助和訓(xùn)練雇傭軍國際公約. http://www.un.org/chinese/hr/issue/docs/10.PDF.

編輯 杜運(yùn)泉

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