李 玲

摘要微軟就打擊盜版軟件掀起了一陣黑屏活動(dòng),并把矛頭指向了所有的終端消費(fèi)者。由于以往維護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)活動(dòng)的打擊對(duì)象一般局限于非法營(yíng)利的傳播者,微軟的行為引起了諸多爭(zhēng)議。本文就終端使用者使用盜版軟件是否屬于合理使用范圍,是否對(duì)微軟權(quán)益造成重大損害展開論述。

關(guān)鍵詞合理使用 終端使用者 善意下載中介 惡意下載中介

中圖分類號(hào):D923 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1009-0592(2009)02-159-01

最近,微軟掀起了一場(chǎng)名為“正版驗(yàn)證”的黑屏活動(dòng):利用技術(shù)手段侵入用戶電腦,只要用戶使用的WINDOWS OFFICE軟件不是正版的,用戶桌面每過一小時(shí)就變成黑色。國內(nèi)用戶對(duì)微軟的做法反應(yīng)強(qiáng)烈,由此引發(fā)了各方面對(duì)該事件的大討論。本文主要從用戶使用盜版軟件的行為和網(wǎng)上提供微軟軟件下載的行為是否屬于合理使用這一方面進(jìn)行分析。

合理使用,指在特定條件下,法律允許他人自由享有著作權(quán)的作品,既不必取得著作權(quán)人的許可,也不必向著作權(quán)人支付報(bào)酬的制度。認(rèn)定是否屬于合理使用,國際公約中規(guī)定了所謂的“三步檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)”;將它加以簡(jiǎn)化,在實(shí)踐中我們一般通過兩方面來判斷:(1)是否出于商業(yè)目的;(2)是否給權(quán)利人的權(quán)利造成侵害。

一、是否出于商業(yè)目的

微軟這次行動(dòng)直接針對(duì)的對(duì)象是所有在電腦中裝載了WINDOWS,OFFICE 軟件的最終用戶,他們絕大部分都是個(gè)人用戶和家庭用戶,在電腦中裝載這些基礎(chǔ)軟件的目的是使自己的學(xué)習(xí),工作和生活更加便利;沒有有償向他人轉(zhuǎn)手出售的動(dòng)機(jī)和行為,也就談不上商業(yè)目的了。

目前盜版軟件傳播的主要途徑是網(wǎng)上那些形形色色的下載網(wǎng)站和論壇。為了方便分析,我們把他們分為善意下載中介和惡意下載中介。善意下載中介,指那些無償將軟件放在網(wǎng)絡(luò)上供人下載的人;惡意下載中介,指將通過各種途徑獲得的軟件放在網(wǎng)絡(luò)上,供他人有償下載使用的人。我們先來看善意下載中介,首先,他本身的軟件使用行為由于不具有商業(yè)性,不違法;其次,向公眾公開該資源行為該如何定性?事實(shí)上,隨著購買光盤行為的結(jié)束,購買方也就開始擁有了對(duì)光盤及其所承載程序一定的處分權(quán)。就像一個(gè)人買了一本書,只要他愿意,他可以隨意把書借給別人看,出版商不能因?yàn)樗@一行為減少了大家的購書愿望從而減少了他們利潤(rùn)而追究這個(gè)人的責(zé)任。由于軟件程序的特殊性,這一“借閱”過程需要通過軟件程序的上傳和下載來實(shí)現(xiàn)。所以,善意下載中介的無償行為不構(gòu)成違法。

接下來,我們來考慮有償下載的情況。微軟是WINDOWS系統(tǒng)和OFFICE系統(tǒng)的權(quán)利人,軟件的購買協(xié)議寫明,用戶一人購買的軟件僅限于使用于一臺(tái)電腦之上。如果任何人都可以把自己購買的一個(gè)軟件放在網(wǎng)上有償供人下載,就會(huì)跟微軟形成同種業(yè)務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系:其他用戶既可以去微軟購買正版軟件,也可以通過網(wǎng)上下載的方式獲取該軟件。這樣,一方面,微軟作為軟件程序的開發(fā)者,有大規(guī)?？蒲型度胄枰栈?另一方面,普通用戶只要支付購買一個(gè)程序的費(fèi)用,這樣顯然使權(quán)利人微軟處于及其不利的地位。這種行為已經(jīng)嚴(yán)重地侵犯了微軟對(duì)自己開發(fā)軟件的許可使用權(quán)。之所以認(rèn)為上面提及的提供免費(fèi)下載的行為合法,而這里提供有償下載的行為構(gòu)成非法,關(guān)鍵就在于其中的經(jīng)濟(jì)利益。這就牽涉到我們即將提及的第二個(gè)問題。

二、是否嚴(yán)重?fù)p害了權(quán)利人的利益

權(quán)利人的利益既包括既得利益,也包括潛在利益。既得利益,指行為人做出行為之前權(quán)利人已經(jīng)切實(shí)享有的利益;潛在利益,指在一定條件下有可能成為現(xiàn)實(shí)的利益。就既得利益而言,無論為數(shù)眾多的終端客戶,善意下載中介還是惡意下載中介都不能使微軟已有的營(yíng)業(yè)收入或各類資產(chǎn)減少,因而他們都不構(gòu)成對(duì)既得利益的損害。就潛在利益而言,如果不存在那些網(wǎng)上的軟件下載資源,終端客戶的確有可能購買正版微軟軟件。但一方面,每個(gè)終端用戶對(duì)微軟潛在利益的影響及其有限;另一方面,這些軟件程序緊密關(guān)系到每個(gè)用戶的日常生活和學(xué)習(xí)。把廣大使用盜版軟件的用戶列為打擊對(duì)象,效果不明顯且易引發(fā)爭(zhēng)論。

善意下載中介的作用更偏重于加速這些基礎(chǔ)軟件的傳播和應(yīng)用。試想一下不存在下載中介的這樣一種情況:軟件市場(chǎng)上不存在壟斷,各種軟件公平競(jìng)爭(zhēng),在價(jià)格相對(duì)偏高的微軟產(chǎn)品和其他相對(duì)低廉,功能相差不遠(yuǎn)的國產(chǎn)軟件之間,一個(gè)理性的消費(fèi)者會(huì)作何選擇?其實(shí)黑屏事件后的市場(chǎng)動(dòng)向已經(jīng)給了我們答案:相當(dāng)部分的消費(fèi)者轉(zhuǎn)而購買價(jià)廉物美的國產(chǎn)軟件。

惡意下載中介的行為則嚴(yán)重地侵犯了微軟的合法權(quán)益。首先,他們?cè)谔峁┫螺d資源的時(shí)候收取費(fèi)用。如果一個(gè)用戶肯支付費(fèi)用來下載軟件,我們可以合理推斷,在不存在網(wǎng)上下載資源的情況下,他購買微軟正版軟件的可能性要高于那些在現(xiàn)實(shí)中免費(fèi)下載軟件的用戶。惡意下載中介的存在導(dǎo)致嚴(yán)重的惡性競(jìng)爭(zhēng),使得微軟的潛在客戶大量流失;其次,他們通過這種非法行為積聚了一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力,使得擴(kuò)張侵權(quán)范圍和領(lǐng)域成為可能,不僅給微軟,也給其他軟件供應(yīng)商帶來了更大的威脅;再次,有些惡意下載中介對(duì)微軟軟件稍加修改,就冠冕堂皇地打上自己的品牌,這種行為就是剽竊。如果放任這種行為不加約束,著作權(quán)人已有的利益得不到保護(hù),創(chuàng)新的積極性也被無情的打擊,不利于新技術(shù)的開發(fā)和社會(huì)的進(jìn)步。因此,我認(rèn)為,這些惡意下載中介應(yīng)該成為微軟打擊盜版的主要對(duì)象。

知識(shí)的目的在于推動(dòng)社會(huì)的進(jìn)步,如果一項(xiàng)研究成果不能使社會(huì)進(jìn)步,那它的價(jià)值就會(huì)大打折扣。因此,我們提倡對(duì)研究成果的合理使用,這就對(duì)著作權(quán)人的權(quán)利產(chǎn)生了必要的限制,著作權(quán)人對(duì)此負(fù)有容忍的義務(wù)。

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