林雪卿

（廈門城市職業(yè)學(xué)院人文應(yīng)用學(xué)部，福建廈門361008）

論學(xué)校不得法定解除教師聘用合同的條件設(shè)定

林雪卿

（廈門城市職業(yè)學(xué)院人文應(yīng)用學(xué)部，福建廈門361008）

依法對學(xué)校不得法定解除教師聘用合同的條件加以設(shè)定，對限制學(xué)校隨意解除聘用合同，維護(hù)教師合法權(quán)益大有裨益。教師聘用合同屬于勞動(dòng)合同，設(shè)定學(xué)校不得解除合同的條件時(shí)應(yīng)體現(xiàn)教師勞動(dòng)的復(fù)雜性和特殊性。為此，教師有疑似職業(yè)病、患職業(yè)病、患嚴(yán)重疾病、因工負(fù)傷、患病在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)、女教師在“三期”內(nèi)、距退休年齡不足五年、正在接受紀(jì)律審查尚未做出結(jié)論八種情形之一的，學(xué)校不得基于無過錯(cuò)解除或經(jīng)濟(jì)性裁員而行使法定的預(yù)告解除權(quán)。學(xué)校因教師的主觀過錯(cuò)而解除聘用合同的，不受上述所有情形的約束。

公立學(xué)校；法定解除；教師聘用合同；預(yù)告解除權(quán)；條件設(shè)定

2008年1月1日開始實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》第96條規(guī)定：“事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！痹撘?guī)定表明，作為事業(yè)單位的公立學(xué)校（本文所說的“學(xué)校”均指“公立學(xué)?！保┖涂蒲袉挝?，其勞動(dòng)合同具有復(fù)雜性和特殊性，可以就其合同的訂立、變更、解除或不得解除等問題在法律、行政法規(guī)或規(guī)章中另行規(guī)定。但是，到目前為止，只有1993年頒布的《教師法》第17條第2款粗線條地規(guī)定：“實(shí)施教師聘任制的步驟、辦法由國務(wù)院教育行政部門規(guī)定?！笔畮啄赀^去了，《教師聘用辦法》仍未出臺(tái)，未就包括教師聘用合同的訂立、變更、解除或不得解除等問題做出規(guī)定。制定教師聘用合同的目的在于以合同的形式強(qiáng)化和落實(shí)學(xué)校與教師的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，保證教育教學(xué)活動(dòng)的正常進(jìn)行。學(xué)校在與教師簽訂聘用合同時(shí)，基本是以強(qiáng)勢地位出現(xiàn)的，教師的權(quán)利特別是對抗學(xué)校的權(quán)利只有辭職權(quán)。依法對學(xué)校不得法定解除教師聘用合同的條件加以設(shè)定，對限制學(xué)校隨意解除聘用合同，維護(hù)教師合法權(quán)益大有裨益。為此，應(yīng)盡快由國務(wù)院或國務(wù)院教育行政部門專門出臺(tái)《教師聘用辦法》，明確設(shè)定學(xué)校不得解除教師聘用合同的條件。本文擬就這一問題進(jìn)行探討，應(yīng)注意的一個(gè)前提是，由于教師聘用合同屬于勞動(dòng)合同[1]，所以，將來出臺(tái)的《教師聘用辦法》應(yīng)建立在《勞動(dòng)合同法》的大前提和大背景下，也就是說，將來不論是由國務(wù)院出臺(tái)的教育行政法規(guī)還是由教育部出臺(tái)的部門教育規(guī)章，都不得與《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定相抵觸，因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》是由全國人大常委會(huì)制定的法律，其法律效力高于行政法規(guī)或部門規(guī)章。

一、學(xué)校不得法定解除教師聘用合同分析

教師聘用合同的解除是指教師聘用合同的當(dāng)事人（即學(xué)校與教師）在教師聘用合同簽訂以后，履行完畢前，依法提前終止合同法律效力的法律行為。以解除方式的不同，可以將教師聘用合同的解除分為協(xié)商解除、約定解除和法定解除（單方解除）三種類型?！逗贤ā返?4條規(guī)定了法定解除。所謂法定解除，是指享有單方解除權(quán)的當(dāng)事人以單方意思表示解除教師聘用合同，它是一種無須對方當(dāng)事人同意而可以單方?jīng)Q定解除合同的權(quán)利，其解除權(quán)的產(chǎn)生是由法律直接規(guī)定而非由當(dāng)事人自己約定。當(dāng)然，當(dāng)事人要以書面形式而不能以口頭形式行使其單方解除權(quán)。

以法定解除教師聘用合同時(shí)當(dāng)事人是否有過錯(cuò)為標(biāo)準(zhǔn)，又可將法定解除分為無過錯(cuò)解除和有過錯(cuò)解除兩種。無過錯(cuò)解除是指在對方當(dāng)事人無過錯(cuò)的情況下，另一方當(dāng)事人單方解除教師聘用合同的情形。學(xué)校的無過錯(cuò)解除包括學(xué)校的預(yù)告解除與學(xué)校裁減人員兩種情形。為了避免或減少無過錯(cuò)解除可能給對方當(dāng)事人（教師）造成的損失，解除方（學(xué)校）必須預(yù)先告知對方當(dāng)事人，即預(yù)告是必經(jīng)程序。有過錯(cuò)解除是指因?qū)Ψ疆?dāng)事人的過錯(cuò)行為而導(dǎo)致教師聘用合同解除的情形，學(xué)校的有過錯(cuò)解除僅指學(xué)校的即時(shí)解除這種情形。

雖然學(xué)校有上述可以法定解除教師聘用合同的權(quán)利，但并不是說學(xué)校在任何情況下、對任何教師都有這些權(quán)利。也就是說，在一些情況下，學(xué)校對聘用合同的解除權(quán)是受到限制的?？梢?，所謂“限制學(xué)校對教師聘用合同的解除權(quán)”（或稱“學(xué)校不得法定解除教師聘用合同”），是指在一些情況下，教師的行為即使符合了學(xué)校預(yù)告解除與學(xué)校裁減人員的條件，學(xué)校也不得依此而與教師解除聘用合同。當(dāng)然，教師有主觀過錯(cuò)，屬于學(xué)校有即時(shí)解除權(quán)的情形除外。

二、學(xué)校不得法定解除教師聘用合同的條件設(shè)定

將來出臺(tái)的《教師聘用辦法》在設(shè)定學(xué)校不得法定解除教師聘用合同的條件時(shí)，既要考慮教師是勞動(dòng)者的身份，又要考慮教師是事業(yè)單位工作人員的身份。與教師是勞動(dòng)者的身份相對應(yīng)的法律規(guī)定是《勞動(dòng)合同法》第42條的規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：（1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（2）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；（3）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（4）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（5）在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！痹摋l規(guī)定表明，勞動(dòng)者有上述情形之一的，用人單位不得基于無過錯(cuò)解除（《勞動(dòng)合同法》第40條）或經(jīng)濟(jì)性裁員（《勞動(dòng)合同法》第41條）而解除勞動(dòng)合同。這是關(guān)于預(yù)告解除的禁止性條件，用人單位不得違反，否則將承擔(dān)法律責(zé)任。與教師是事業(yè)單位工作人員的身份相對應(yīng)的法律法規(guī)是，2002年7月3日國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)、人事部頒布的《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度的意見》（下面簡稱《意見》），《意見》第6條規(guī)定：“受聘人員有下列情形之一的，聘用單位不得解除聘用合同：（1）受聘人員患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（2）女職工在孕期、產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)的；（3）因工負(fù)傷，治療終結(jié)后經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定機(jī)構(gòu)鑒定為1至4級喪失勞動(dòng)能力的；（4）患職業(yè)病以及現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾病或者精神病的；（5）受聘人員正在接受紀(jì)律審查尚未做出結(jié)論的；（6）屬于國家規(guī)定的不得解除聘用合同的其他情形的。”

那么，針對學(xué)校的特殊性與復(fù)雜性，學(xué)校不得法定解除教師聘用合同的情形應(yīng)包括哪些？筆者認(rèn)為，有下列八種情形之一的，學(xué)校不得基于無過錯(cuò)或經(jīng)濟(jì)性裁員而解除教師聘用合同（或：有下列情形之一的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)）。

第一，教師離崗前未進(jìn)行職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。確已排除職業(yè)病的，才可依法行使預(yù)告解除權(quán)。

從理論上說，任何授課教師都有患職業(yè)病的可能性，疑似已患職業(yè)病在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的教師患職業(yè)病的可能性更大，學(xué)校有義務(wù)保障患職業(yè)病教師基本生活和勞動(dòng)的權(quán)利。

職業(yè)病的定義。2002年5月1日起施行的《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第2條規(guī)定：“本法所稱職業(yè)病，是指企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）的勞動(dòng)者在職業(yè)活動(dòng)中，因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害物質(zhì)等因素而引起的疾病?！甭殬I(yè)病的確定，要由指定的職業(yè)病診斷醫(yī)院或者職業(yè)病科確診后做出。由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門會(huì)同國務(wù)院勞動(dòng)保障行政部門規(guī)定、調(diào)整并公布的職業(yè)病目錄里只有“塵肺、職業(yè)性放射性疾病、職業(yè)中毒”等10類115種疾病，雖然也適用于教師職業(yè)，但是教師職業(yè)病的范圍比法定目錄要多得多，而且目錄中的有關(guān)疾病也不是教師職業(yè)病的核心病癥。那么，什么是教師的職業(yè)病呢？教師職業(yè)是一個(gè)集腦力勞動(dòng)與體力勞動(dòng)于一體的職業(yè)，其工作有三大特點(diǎn)，即說話時(shí)間多、站立時(shí)間多、伏案時(shí)間多。因此，教師職業(yè)病的主要核心病癥包括頸椎病、腰椎病、肩周炎、急慢性咽喉炎、腿部靜脈曲張等。由于教師患職業(yè)病的比例較高，所以將來出臺(tái)的《教師聘用辦法》應(yīng)做出與《勞動(dòng)合同法》第42條第（1）項(xiàng)類似的規(guī)定。

第二，教師在本單位患職業(yè)病或現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾?。ú缓癫。┎⒈淮_認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。病情確已消失的，才可依法行使預(yù)告解除權(quán)。

教師若同時(shí)具備三個(gè)條件，即在本單位、患有現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾?。ú缓癫。?、被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。“現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾病”主要包括癌癥、漸凍人癥、精神病等。對同時(shí)具備上述條件的教師，學(xué)校負(fù)有保障其生活和勞動(dòng)權(quán)利的義務(wù)。之所以要求必須在“本單位”患病，主要是考慮到對現(xiàn)有用人單位來說比較公平；之所以從“現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾病”中排除“精神病”這種疾病，主要是從教師面對的多為未成年人這一特殊情況考慮的。

關(guān)于患精神病的人是否可以從事教育教學(xué)工作問題，2006年新修訂的《義務(wù)教育法》第24條第3款規(guī)定：“學(xué)校不得聘用曾經(jīng)因故意犯罪被依法剝奪政治權(quán)利或者其他不適合從事義務(wù)教育工作的人擔(dān)任工作人員?！边@里所說的“其他不適合從事義務(wù)教育工作的人”就包括精神病患者。2006年由教育部、公安部等十部委聯(lián)合發(fā)布的《中小學(xué)幼兒園安全管理辦法》第35條第1款更明確地規(guī)定：“學(xué)校不得聘用因故意犯罪而受到刑事處罰的人或者有精神病史的人擔(dān)任教職工。”上述法規(guī)所說的是學(xué)校新聘用教師時(shí)不得聘用患有精神病或有過精神病病史的教師，即使學(xué)校新聘用教師時(shí)不知道他患有精神病或有過精神病病史，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條第1項(xiàng)的規(guī)定，只要是在試用期內(nèi)，由于患有精神病屬于“不符合錄用條件”的情形，學(xué)校也有權(quán)與該教師解除聘用合同。目前爭議較大的是，如果該教師進(jìn)校時(shí)精神上并沒有問題，而是在學(xué)校工作期間患上精神病，學(xué)校能否與該教師解除聘用合同的問題?！兑庖姟返?條規(guī)定：“受聘人員有下列情形之一的，聘用單位不得解除聘用合同：……（四）患職業(yè)病以及現(xiàn)有醫(yī)療條件下難以治愈的嚴(yán)重疾病或者精神病的?！痹摋l規(guī)定表明，如果某人已經(jīng)是學(xué)校老師，即使患的是精神病，學(xué)校也不得行使預(yù)告解除權(quán)。那么，對在職患精神病的教師應(yīng)如何處理呢？2003年人事部頒布的《事業(yè)單位試行人員聘用制度有關(guān)問題的解釋》（下面簡稱《解釋》）第6條規(guī)定：“經(jīng)指定的醫(yī)療單位確診患有難以治愈的嚴(yán)重疾病、精神病的，暫緩簽訂聘用合同，緩簽期延續(xù)至前述情況消失；或者只保留人事關(guān)系和工資關(guān)系，直至該人員辦理退休（退職）手續(xù)?！惫P者認(rèn)為，即使經(jīng)過治療，該在職教師精神病的病癥已經(jīng)消除，但仍可能反復(fù)，而教師是天天與人打交道的，尤其是中小學(xué)、幼兒園教師每天接觸的是未成年人甚至是特別低齡的無民事行為能力人，讓這些有過精神病病史的人繼續(xù)當(dāng)教師對孩子的生命會(huì)造成很大的威脅。所以，應(yīng)明確規(guī)定，只要是精神病患者，不論是正在患病期間還是有過精神病病史，都不能再從事教師工作?！督忉尅氛J(rèn)為對于這樣的教師“只保留人事關(guān)系和工資關(guān)系，直至該人員辦理退休（退職）手續(xù)”，如果該教師剛進(jìn)校不久就患精神病呢？難道學(xué)校要養(yǎng)他一輩子？所以，筆者認(rèn)為這對學(xué)校來說負(fù)擔(dān)太重，也有失公平。為此，將來出臺(tái)的《教師聘用辦法》不宜采用《解釋》中的相應(yīng)規(guī)定，而應(yīng)明確規(guī)定：即使教師是在在職期間患上精神病的，學(xué)校也有權(quán)行使預(yù)告解除權(quán)。

第三，教師在本單位因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。沒有喪失勞動(dòng)能力的，才可依法行使預(yù)告解除權(quán)。

對同時(shí)具備三個(gè)條件的教師，即在本單位、因工負(fù)傷、被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力，學(xué)校負(fù)有保障其生活和勞動(dòng)權(quán)利的義務(wù)，不得行使預(yù)告解除權(quán)。

“因工負(fù)傷”就是指工傷，工傷是指勞動(dòng)者在工作過程中所受到的傷害。2003年4月27日由國務(wù)院公布，2004年1月1日開始實(shí)施的《工傷保險(xiǎn)條例》（下面簡稱《條例》）第14條、第15條規(guī)定了可以認(rèn)定為工傷或者視同為工傷的10種類型：一是在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；二是工作時(shí)間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備或者收尾性工作受到事故傷害的；三是在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；四是患職業(yè)病的；五是因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；六是在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的；七是在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；八是在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的；九是職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的；十是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形?！稐l例》第16條規(guī)定了不能認(rèn)定為工傷的三種類型：一是因犯罪或者違反治安管理傷亡的；二是醉酒導(dǎo)致傷亡的；三是自殘或者自殺的。

應(yīng)如何認(rèn)定勞動(dòng)能力喪失的等級呢？我國勞動(dòng)能力鑒定主要是依據(jù)勞動(dòng)功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級來確定。2007年5月1日起，我國實(shí)施了新的《勞動(dòng)能力鑒定、職工工傷與職業(yè)病致殘等級》，符合新規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)1級至4級的為全部喪失勞動(dòng)能力，5級至6級的為大部分喪失勞動(dòng)能力，7級至10級的為部分喪失勞動(dòng)能力。生活自理障礙分為三個(gè)等級：生活完全不能自理；生活大部分不能自理；生活部分不能自理。

教師被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力，就應(yīng)享受相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。那么，公立學(xué)校等事業(yè)單位屬于工傷保險(xiǎn)認(rèn)定的范圍嗎？《條例》第62條第2款規(guī)定：“其他事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法，由國務(wù)院勞動(dòng)保障行政部門會(huì)同國務(wù)院人事行政部門、民政部門、財(cái)政部門等參照本條例另行規(guī)定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后施行?！边@一規(guī)定表明，勞動(dòng)保障行政部門只受理企業(yè)職工和個(gè)體工商戶雇工的工傷認(rèn)定，而將事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位工作人員的工傷處理放在社會(huì)工傷保險(xiǎn)之外。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，勞動(dòng)和社會(huì)保障部、人事部、民政部、財(cái)政部于2005年12月29日頒布的《關(guān)于事業(yè)單位、民間非營利性組織工作人員工傷有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《通知》），將包括學(xué)校在內(nèi)的事業(yè)單位、民間非營利性組織工作人員納入統(tǒng)一的工傷保險(xiǎn)之中?！锻ㄖ芬?guī)定，事業(yè)單位、民間非營利性組織的工傷保險(xiǎn)分為三類情況：一是不屬于財(cái)政撥款支持范圍或沒有經(jīng)常性財(cái)政撥款的事業(yè)單位、民間非營利性組織，應(yīng)參加統(tǒng)籌地區(qū)的工傷保險(xiǎn)；二是依照或參照國家公務(wù)員制度管理的事業(yè)單位，仍執(zhí)行國家機(jī)關(guān)工作人員的工傷政策；三是上述規(guī)定范圍以外的事業(yè)單位、民間非營利性組織，既可參加統(tǒng)籌地區(qū)的工傷保險(xiǎn)，也可按照國家機(jī)關(guān)工作人員的有關(guān)工傷政策執(zhí)行，是否參加統(tǒng)籌地區(qū)的工傷保險(xiǎn)，由省級人民政府根據(jù)具體情況確定。公立學(xué)校的工傷保險(xiǎn)就屬于第三種情況，也就是說，如果省級人民政府決定公辦學(xué)校之類的事業(yè)單位參加統(tǒng)籌地區(qū)的工傷保險(xiǎn)，則學(xué)校教師工傷應(yīng)按《條例》處理；否則，學(xué)校教師工傷則按照國家機(jī)關(guān)工作人員的有關(guān)工傷政策執(zhí)行。

第四，教師患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期之內(nèi)，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。規(guī)定醫(yī)療期已滿的，才可依法行使預(yù)告解除權(quán)。

教師患非職業(yè)病或者非因工負(fù)傷，學(xué)校有義務(wù)給予其一定的醫(yī)療期，并在此期間負(fù)有保障其醫(yī)療和生活權(quán)利的義務(wù)。所以，在此期限屆滿之前，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。

人事部頒布的《解釋》規(guī)定，事業(yè)單位職工醫(yī)療期的確定，可暫時(shí)參照企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期的規(guī)定執(zhí)行。勞動(dòng)部于1994年頒布的《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時(shí)，根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期：（1）實(shí)際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個(gè)月，五年以上的為六個(gè)月；（2）實(shí)際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個(gè)月，五年以上十年以下的為九個(gè)月，十年以上十五年以下的為十二個(gè)月，十五年以上二十年以下的為十八個(gè)月，二十年以上的為二十四個(gè)月?！庇捎谖覈壳暗姆煞ㄒ?guī)還沒有專門針對教師這一職業(yè)的醫(yī)療期做專門規(guī)定，所以教師的醫(yī)療期只能參照對企業(yè)職工的規(guī)定執(zhí)行。

第五，女教師在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)?！叭凇币褲M的，才可依法行使預(yù)告解除權(quán)。

孕期、產(chǎn)期、哺乳期簡稱“三期”?！叭凇睂?shí)際上是一個(gè)連續(xù)的過程，其中，產(chǎn)期長度應(yīng)當(dāng)以生育正產(chǎn)、難產(chǎn)或小產(chǎn)的法定產(chǎn)假期為準(zhǔn)，哺乳期一般為嬰兒周歲。1988年國務(wù)院頒布的《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》第4條規(guī)定：“不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動(dòng)合同?！?005年新修訂的《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第26條第2款規(guī)定：“婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護(hù)?！痹摲ǖ?7條規(guī)定：“任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(dòng)（聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議。但是，女職工要求終止勞動(dòng)（聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議的除外?！边@里所說的“女職工”包括中華人民共和國境內(nèi)一切國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位的女職工，公辦學(xué)校的女教師當(dāng)然也不例外?？梢姡處熢凇叭凇眱?nèi)的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)，以保護(hù)婦女和兒童的特殊權(quán)益。

第六，教師在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。

這是《勞動(dòng)合同法》第42條的新規(guī)定。這樣規(guī)定的本意是，距法定退休年齡不足五年的勞動(dòng)者，再就業(yè)比較困難，基于對特殊勞動(dòng)者的保護(hù)，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。此外也考慮到，該勞動(dòng)者在本單位連續(xù)工作滿十五年，對該單位的貢獻(xiàn)較大，用人單位有義務(wù)保障其生活和勞動(dòng)權(quán)利[2]。將來出臺(tái)的《教師聘用辦法》中應(yīng)做類似規(guī)定。

第七，教師正在接受紀(jì)律審查尚未做出結(jié)論的，學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)。審查結(jié)果確有問題的，才可依法行使預(yù)告解除權(quán)。

這是《意見》第6條的規(guī)定。因?yàn)閷φ诮邮芗o(jì)律審查尚未做出結(jié)論的教師，還不能說明他確實(shí)存在問題，所以不能輕易解聘。將來出臺(tái)的《教師聘用辦法》中應(yīng)做類似規(guī)定。

第八，法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。

這是一個(gè)概括性、開放性、兜底性的規(guī)定，這樣規(guī)定既可以顯示法律法規(guī)規(guī)定的嚴(yán)密性，也可以保證與其他法律法規(guī)的銜接。

值得注意的是，對學(xué)校因教師的主觀過錯(cuò)而解除教師聘用合同的，不受上述“學(xué)校不得解除教師聘用合同”（或：“學(xué)校不得行使預(yù)告解除權(quán)”）所有情形的約束。例如，如果女教師在“三期”內(nèi)不能勝任工作（屬客觀原因），學(xué)校不能因此而與該教師解除聘用合同；如果女教師嚴(yán)重違反學(xué)校規(guī)章制度（屬主觀過錯(cuò)），雖然還在“三期”內(nèi)，學(xué)校仍然可以與該教師解除聘用合同。

［1］林雪卿.論教師聘任合同的法律性質(zhì)［J］.內(nèi)蒙古師范大學(xué)學(xué)報(bào)，2008，（9）：148.

［2］鄭功成，程延圓.中華人民共和國勞動(dòng)合同法釋義與案例分析［M］.北京：人民出版社，2007.151.

［責(zé)任編輯：秦興俊］

Discussion on Conditions of Unallowable Statutory Termination of Teacher Appointment Contracts

LIN Xue-qing
（Dept.of Literae Humaniores Application，Xiamen City Vocational College，Xiamen 361008，China）

Setting of conditions in which teacher appointment contracts can't be terminated by schools is very important for avoiding contracts terminated at will and safeguarding teachers'legal rights.Teacher appointment contracts belong to labor contracts. Setting of conditions should embody complexity and distinctiveness of teachers'work.Therefore，schools can't exercise premonitory termination of teacher appointment contracts on account of statutory termination without fault or economic layoff，when teachers have occupational disease，suspected occupational disease，other serious disease or industrial injury，when teachers are at specified treatment time，when woman teachers are three specific durations，when teachers will retire in less than five years，or when teachers are in discipline inspection without definitive conclusion.But terminating appointment contracts with teachers who have subjective faults is unconstrained.

public school；statutory contract termination；teacher appointment contracts；right of premonitory termination；setting of conditions

book=3,ebook=196

G647

A

1008－7362（2010）03－0078－05

2010－06－05

林雪卿（1966－），女，福建永春人，廈門城市職業(yè)學(xué)院人文應(yīng)用學(xué)部教授，研究方向是教育法學(xué)與教育理論。