趙淑敏

（山西大學(xué)，山西太原030006）

民事罪刑化：現(xiàn)狀及其演變
——以《刑法修正案（八）》為視角

趙淑敏

（山西大學(xué)，山西太原030006）

隨著《刑法修正案（八）》的頒布實施，我國民事罪刑化問題得到進一步的重視。立法上的民事罪刑化是解決實定法上的實質(zhì)犯罪的犯罪化問題。我國已經(jīng)進入“風(fēng)險社會”，正是基于社會結(jié)構(gòu)弱化、行為人角色沖突、社會規(guī)范失調(diào)、個體自由過限等這種情勢，公法的矯治才能取得正當(dāng)性的基礎(chǔ)。目前我國在刑法立法層面上的非犯罪化空間不大，甚至就我國犯罪圈的劃定范圍來看，相當(dāng)長時間內(nèi)，刑法立法的趨勢應(yīng)是民事罪刑化。

刑法修正案（八）；民事罪刑化；正當(dāng)性基礎(chǔ)

2011年，全國人大常委會通過了《刑法修正案（八）》，該修正案除增設(shè)新罪名如危險駕駛罪、惡意欠薪罪、非法買賣人體器官罪外，涉及面十分廣泛，它將一般的民事行為和治安管理管轄的行為納入刑法管轄范圍，還對一些刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件進行了修改，降低了入罪門檻，擴展了刑法調(diào)處的范圍，如生產(chǎn)、銷售假藥罪，去掉了“足以危害人體健康”的規(guī)定。在當(dāng)前國際社會非犯罪化、非刑罰化的潮流下，中國社會的民事罪刑化要做到既符合國情、又順應(yīng)國際趨勢，使其具有正當(dāng)性，還是一個理念建構(gòu)和路徑選擇的過程。

一、我國民事罪刑化的現(xiàn)狀

民事罪刑化是指將不是犯罪的行為在法律上作為犯罪，使其成為刑事制裁的對象。民事罪刑化意味著刑事法網(wǎng)的擴張，它是隨著社會發(fā)展與犯罪變動而在刑事政策上作出的某種積極回應(yīng)。

《刑法修正案（八）》對刑事法網(wǎng)的擴張主要體現(xiàn)在以下幾方面：第一，擴大特殊累犯的范圍，對恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪加大懲處。刑法第66條增加規(guī)定：“危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處（修正案第7條）?！钡诙?，降低了叛逃罪的入罪門檻。將刑法第109條的叛逃罪修改為:“國家機關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑?！逼渲胁辉僖笸瑫r具有危害國家安全的行為（修正案第21條）。第三，將部分具有嚴(yán)重危害性、引起較大民憤且之前屬于行政管理手段或民事手段規(guī)制調(diào)整的違法行為，規(guī)定為犯罪。主要包括飆車、醉酒駕車等危險駕駛的犯罪，非法買賣人體器官的犯罪，不支付勞動報酬的犯罪等（修正案第22條、第37條、第41條）。第四，為加強刑法對廣大人民群眾生命健康的保護，修改刑法第141條的生產(chǎn)、銷售假藥罪，第143條的生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪，第144條的生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，第338條的重大環(huán)境污染事故罪，調(diào)整上述犯罪的構(gòu)成條件，降低入罪門檻，增強可操作性，并對相關(guān)人員進行責(zé)任追究（修正案第23條、第24條、第25條、第46條、第49條）。第五，修改刑法第153條關(guān)于走私普通貨物、物品罪的犯罪構(gòu)成條件，將一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的“螞蟻搬家”式的走私行為規(guī)定為犯罪（修正案第27條）。第六，增加規(guī)定虛開普通發(fā)票和持有偽造發(fā)票的犯罪，以進一步維護經(jīng)濟秩序（修正案第33條、第35條）。第七，增加強迫交易罪的行為方式，擴大懲處范圍。將刑法第226條修改為：“以暴力、威脅手段，實施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（1）強買強賣商品的；（2）強迫他人提供或者接受服務(wù)的；（3）強迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；（4）強迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；（5）強迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營活動的（修正案第36條）。”第八，加大對弱勢群體的保護和對某些犯罪的懲處力度。針對當(dāng)前出現(xiàn)的新情況，并與我國已加入的國際公約的要求相銜接，修改刑法第244條規(guī)定的強迫勞動罪，將法定最高刑由三年有期徒刑提高到十年，將為強迫勞動的個人或者單位招募、運送人員的行為規(guī)定為犯罪；修改刑法第358條，將為組織賣淫的人招募、運送人員的行為，明確規(guī)定按照協(xié)助組織賣淫罪論處（修正案第38條、第48條）。第九，提高敲詐勒索罪的入罪門檻，完善相應(yīng)法定刑。將刑法第274條修改為：“敲詐勒索公私財物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”將敲詐勒索罪的法定最高刑由十年有期徒刑提高到十五年有期徒刑并增加罰金刑。（修正案第40條）第十，加大對黑社會性質(zhì)組織犯罪的懲處力度，明確其特征。刑法第294條增加規(guī)定：“國家機關(guān)工作人員包庇黑社會性質(zhì)的組織，或者縱容黑社會性質(zhì)的組織進行違法犯罪活動的，處五年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑?！薄昂谏鐣再|(zhì)的組織應(yīng)當(dāng)同時具備以下特征：（1）形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定；（2）有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經(jīng)濟利益，具有一定的經(jīng)濟實力以支持該組織的活動；（3）以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；（4）通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟、社會生活秩序（修正案第43條）?！钡谑?，修改刑法第343條非法采礦罪的犯罪構(gòu)成條件，增強該罪的可操作性，以進一步加大對礦產(chǎn)資源的保護（修正案第47條）。

二、我國民事罪刑化的正當(dāng)性基礎(chǔ)

我國社會正處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌、社會轉(zhuǎn)型的發(fā)展時期，社會結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換是多層次、多維度進行的，帶有很大的不平衡性。犯罪率猛然上漲，社會矛盾突出，這極有可能導(dǎo)致社會系統(tǒng)內(nèi)部秩序處于失控狀態(tài)。正是基于這種情勢，公法的矯治才能取得正當(dāng)性的基礎(chǔ)。具體說來，民事罪刑化的正當(dāng)性基礎(chǔ)主要有：

一是社會結(jié)構(gòu)弱化。在社會系統(tǒng)內(nèi)部，國家、組織、群體、個人各自負擔(dān)相應(yīng)的功能。市場條件下，社會結(jié)構(gòu)逐步演變?yōu)殚_放式結(jié)構(gòu)，個人互動方式開始多元化，個體——單位之間的利益關(guān)聯(lián)大大減弱，個體對單位的依賴性不再強烈，基層組織有時不能有效地發(fā)揮作用，社會正式組織功能外移現(xiàn)象在一個較長的時期內(nèi)還將繼續(xù)存在。刑法干預(yù)的目的在于保障合法、正式組織的正常功能復(fù)歸，支持合法權(quán)力，切斷社會與非法力量的非正常聯(lián)結(jié)。

二是行為人角色沖突。行為人在角色沖突中所追求的角色往往是關(guān)涉私利、私情的，常為個人利益而損害社會公共利益，所以，這類行為往往發(fā)生在背離職業(yè)（職責(zé)）要求而徇私的情形中，這在瀆職類犯罪中表現(xiàn)得極為明顯。刑法對此類犯罪的調(diào)整過程也是促進角色定位的矯正過程。

三是社會規(guī)范有時失調(diào)。社會規(guī)范失調(diào)產(chǎn)生一種社會反常的狀態(tài)?，F(xiàn)實世界的變革過程迅猛而深入，從而激發(fā)了許多重大的社會難題，它們大大擾亂了傳統(tǒng)的生活方式、道德、宗教信仰和日常規(guī)范，卻沒有提供明確的新價值觀。在失范狀態(tài)下缺乏規(guī)范的引導(dǎo)和約束，可能會導(dǎo)致非理智的行為。最為突出的是一系列集體無秩序的行為，這類行為犯罪化的原因在于危害了社會正常秩序，嚴(yán)重損害了公民穩(wěn)定的心理預(yù)期和生活安寧權(quán)，從而對公眾的一般生存條件構(gòu)成了威脅。因此，刑法干預(yù)的目的在于維護社會正常秩序。

四是個體自由過限。隨著社會結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型，個體自由度增加，自主性增強，這是現(xiàn)代司法理念的體現(xiàn)，但自由無限膨脹的現(xiàn)象也比較突出。法理上，對于行使自由的行為如此規(guī)定，“如果它本身是正確的，或者它依據(jù)的準(zhǔn)則是正確的，那么，這個行為根據(jù)一條普遍的法則，能夠在行為上與每一個人的意志自由并存?！狈駝t將構(gòu)成過限行為。當(dāng)這一行為以損害他人的基本權(quán)利和自由為代價時，那就應(yīng)被納入刑法評價視野之中。

三、我國民事罪刑化的發(fā)展趨勢

新中國成立后幾十年，特別是改革開放以來，隨著社會經(jīng)濟、政治、文化的發(fā)展，我國民事罪刑化的趨勢表現(xiàn)較為突出。1979年刑法分則總共103條，包括有122個罪名，而1997年刑法分則增加到了350條，包括約410個罪名，1999年年底至今又出臺了1個單行刑法、8個刑法修正案，共新增了10多個條文、20多個罪名。從民事罪刑化在我國的實踐來看，主要有以下幾種方式：一是增設(shè)新罪名。如《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》增設(shè)了騙購?fù)鈪R罪；《刑法修正案（三）》增設(shè)投放危險物質(zhì)罪，取消投毒罪，增設(shè)資助恐怖活動罪；《刑法修正案（四）》增設(shè)走私廢物罪；《刑法修正案（五）、（六）、（八）》也都增設(shè)了若干新罪名。二是改變已有犯罪的構(gòu)成要件。包括以下類型：（1）擴大犯罪對象范圍。如《刑法修正案（二）》將非法占用耕地罪修改為非法占用農(nóng)用地罪，將耕地擴大為農(nóng)用地；《刑法修正案（三）》將投毒罪修改為投放危險物質(zhì)罪，將毒物擴大為危險物質(zhì)；《刑法修正案（四）》將走私固體廢物罪修改為走私廢物罪，將固體廢物擴大為廢物。（2）擴大犯罪主體范圍。如《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》將逃匯罪的犯罪主體由“國有公司、企業(yè)或者其他國有單位”擴大為“公司、企業(yè)或者其他單位”。（3）增加犯罪行為方式。如《刑法修正案（三）》將非法買賣、運輸材料罪修改為非法制造、買賣、運輸、儲存危險物質(zhì)罪，增加了制造、儲存兩項犯罪行為方式；《刑法修正案（四）》將非法收購盜伐、濫伐的林木罪修改為非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪，增加了運輸盜伐的犯罪行為方式。（4）降低起刑標(biāo)準(zhǔn)。如《刑法修正案（四）》將刑法第145條生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪的起刑標(biāo)準(zhǔn)“對人體健康造成嚴(yán)重危害的”降低為“足以嚴(yán)重危害人體健康的”；《刑法修正案（八）》將刑法第109條叛逃罪，修改為國家機關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，就構(gòu)成叛逃罪，不再要求同時具有危害國家安全的行為。

與社會變革以及犯罪浪潮相伴而生的犯罪化趨勢，可以說是我國社會目前處于轉(zhuǎn)型期的一個顯著特點，這一社會時代背景決定了我國的民事罪刑化進程仍將繼續(xù)。從目前已出臺的八個刑法修正案來看，多數(shù)分則條文都分布于破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪、危害公共安全罪及妨害社會管理秩序罪等方面。就我國今后的民事罪刑化范圍而論，傳統(tǒng)犯罪如侵犯人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的犯罪基本上已無空間，隨著社會經(jīng)濟活動和人們社會生活的進一步多元化、復(fù)雜化，經(jīng)濟領(lǐng)域的犯罪、危害公共安全及妨害社會管理秩序的犯罪仍將是民事罪刑化的主要領(lǐng)域。

綜上所述，民事罪刑化是擴大刑法處罰范圍的思想在刑法上的反映。刑法產(chǎn)生的歷史，就是民事罪刑化的歷史。由于社會生活的復(fù)雜化、恐怖主義活動的猖獗等原因，20世紀(jì)80年代以后，國際社會的刑事立法主要是在進行犯罪化方面的研究。我國在刑法立法層面上的非犯罪化空間不大，甚至就目前我國犯罪圈的劃定范圍來看，相當(dāng)長時間內(nèi)刑法立法的趨勢應(yīng)是民事罪刑化，因為在我國刑法的實際保護范圍與刑法調(diào)控社會的應(yīng)然需要之間，可能還存在著一定的距離。

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D914

A

1009-1203（2011）05-0115-03

2011-08-05

趙淑敏（1986-），女，山西清徐人，山西大學(xué)法學(xué)院刑法學(xué)專業(yè)碩士研究生。

責(zé)任編輯 雨文