文 / 王月

2005年我國對《公司法》進(jìn)行了全面修訂，其中股東出資的法律規(guī)定有了重大的變化。修訂前我國《公司法》規(guī)定的股東出資形式范圍比較窄，僅限于貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等法定形式，其中知識產(chǎn)權(quán)出資的形式僅包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)，并且對工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的出資比例進(jìn)行了限制。1.參見1993年《中華人民共和國公司法》第24條規(guī)定，即無形資產(chǎn)所占公司資本比例不超過公司資本總額的20%。2005年修訂后的《公司法》擴(kuò)大了股東出資的形式，其中知識產(chǎn)權(quán)出資的形式并不限于原來的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)，著作權(quán)等其他知識產(chǎn)權(quán)形式也包含在股東出資的法定形式之中，同時，修訂后的《公司法》大幅度提高了知識產(chǎn)權(quán)在公司資本中所占的比例2.參見2006年《中華人民共和國公司法》第27條規(guī)定，新公司法只要求股東貨幣出資不得低于注冊資本的30%，也就是說，任何非貨幣資本的最高限額都可以達(dá)到70%這個限額。。

著作權(quán)雖然屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，但從權(quán)利取得、權(quán)利內(nèi)容以及權(quán)利的市場價值定位等方面，與工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)有著明顯的差異。這種差異性使得在公司法律實務(wù)中應(yīng)當(dāng)對股東著作權(quán)出資行為進(jìn)行有別于其他知識產(chǎn)權(quán)出資形式的法律調(diào)整和處理。本文基于這樣的認(rèn)識對股東著作權(quán)出資展開論述。

一、著作權(quán)與股東出資

（一）財產(chǎn)屬性是著作權(quán)與股東出資的聯(lián)系點

股東出資構(gòu)成公司成立的物質(zhì)基礎(chǔ)，即公司的初始資產(chǎn)——公司資本。出資是股東對公司的法定義務(wù)，是投資人獲得股東資格并享有股權(quán)的法定途徑。我國《公司法》第27條的規(guī)定，股東出資首先應(yīng)當(dāng)具有財產(chǎn)屬性，即可依法轉(zhuǎn)讓的、具有價值的財產(chǎn)。其次，股東出資應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定，具有法定性。因此，股東出資應(yīng)當(dāng)是《公司法》確認(rèn)的法定財產(chǎn)形式，否則出資無效。

著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)，是我國《公司法》確認(rèn)的法定股東出資形式。但著作權(quán)不同于其他股東出資的法定形式，著作權(quán)具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重權(quán)利屬性。

我國《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定，著作權(quán)包括：（1）發(fā)表權(quán)；（2）署名權(quán)；（3）修改權(quán)；（4）保護(hù)作品完整權(quán)；（5）復(fù)制權(quán)；（6）發(fā)行權(quán)；（7）出租權(quán)；（8）展覽權(quán)；（9）表演權(quán)；（10）放映權(quán)；（11）廣播權(quán)；（12）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；（13）攝制權(quán)；（14）改編權(quán)；（15）翻譯權(quán)；（16）匯編權(quán)；（17）應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。其中第（1）項至第（4）項，為專屬于作者的人身權(quán)，不可剝奪，不可轉(zhuǎn)讓，永久保護(hù)；而第（5）項至第（17）項規(guī)定的權(quán)利，屬于著作財產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人可以依照約定或者法律規(guī)定獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益，這是著作權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)屬性的基礎(chǔ)。同時，權(quán)利人享有對這種獲得相應(yīng)經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利進(jìn)行處分的權(quán)利。

因此從法理上講，作為股東法定出資形式的著作權(quán)，只是針對著作財產(chǎn)權(quán)，著作人身權(quán)是不能作為出資形式的。股東以著作權(quán)出資的行為實質(zhì)上是享有著作權(quán)的法律主體依法對其著作財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行部分或者全部處分的行為。這種處分的形式主要包括兩種，其一是權(quán)利的許可使用，其二是權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。本文中將會對這兩種權(quán)利的利用方式進(jìn)行分別探討。

（二）著作權(quán)作為股東出資的特殊性

2005年《公司法》修訂的過程中，對于著作權(quán)能否成為股東的出資形式，是有不同認(rèn)識的，有的機(jī)構(gòu)和學(xué)者提出的修改意見認(rèn)為著作權(quán)不可以成為股東出資方式；有的認(rèn)為特定作品的著作權(quán)可以成為股東出資方式；還有認(rèn)為著作權(quán)是可以成為股東出資的法定方式的【1】，當(dāng)然最后確定在《公司法》中的是第三種意見。那么與工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)同樣是知識產(chǎn)權(quán)，著作權(quán)的股東出資形式為什么會產(chǎn)生不同認(rèn)識？筆者認(rèn)為主要是公司資本的經(jīng)營性與著作權(quán)非實用性和功能性的價值沖突所致。

在公司實務(wù)中，公司資本不是一種靜態(tài)的財產(chǎn)形式，而是一種動態(tài)的、具有經(jīng)營性的財產(chǎn)，公司資本的具體形態(tài)，應(yīng)當(dāng)是可以被公司商業(yè)利用的、有助于公司實現(xiàn)利益最大化的財產(chǎn)形式，這是公司資本對公司的首要意義。這就要求“只有能夠帶來實際利益的有價值物，才可以作為出資的標(biāo)的物，不為公司營業(yè)所需者不宜用于出資。”【2】

著作權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的一類，不同于專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、非專有技術(shù)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)形式。著作權(quán)權(quán)利產(chǎn)生的基礎(chǔ)在于作者創(chuàng)作作品的獨創(chuàng)性和可復(fù)制性，有些作品的實用性和功能性并非很強(qiáng)。在我國《著作權(quán)法》第3條、第6條所列舉的多數(shù)作品的著作權(quán)，其商業(yè)價值具有相對性，主要受到市場供需關(guān)系的影響。這些著作權(quán)對多數(shù)公司而言，是一個待銷售的制成品，其經(jīng)營性不強(qiáng)。同時，這種經(jīng)營性會受到公司經(jīng)營范圍、目的、宗旨的限制。因此，著作權(quán)作為股東的出資形式，在實踐中會受到作品本身的制約。對于具有實用性、功能性作品的著作權(quán)而言，因為其符合公司資本的經(jīng)營性，其適用范圍相對較廣，如計算機(jī)軟件、工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、實用美術(shù)作品等。而對于僅僅具有市場價值，實用性和功能性較弱、甚至沒有的普通著作權(quán)，其對公司經(jīng)營性的貢獻(xiàn)就受到限制，實踐中往往只適用于特定行業(yè)的公司股東出資。

二、股東著作權(quán)出資的范圍

（一）著作權(quán)出資的主體范圍

1. 著作權(quán)人的不同身份對出資的影響

如前所述，著作權(quán)出資的實質(zhì)是享有著作權(quán)的法律主體依法對其著作財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行部分或者全部處分的行為。從公司法角度觀察，“享有著作權(quán)的法律主體”才是有資格以著作權(quán)向公司履行出資義務(wù)的人。筆者認(rèn)為主要包括以下幾類：

第一，著作權(quán)人。我國《著作權(quán)法》第9條規(guī)定，著作權(quán)人包括作者和其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。這類法律主體享有完整的著作權(quán)，對于通過繼承方式取得著作權(quán)的法律主體，享有完整的著作財產(chǎn)權(quán)和依法行使和維護(hù)作者著作人身權(quán)的權(quán)利。

第二，鄰接權(quán)人。鄰接權(quán)人主要包括出版人、表演者、錄音制作者、錄像制作者、廣播電臺、電視臺等。這類法律主體是作品的傳播者，依據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定享有相應(yīng)的財產(chǎn)性權(quán)利。

第三，其他與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人。這類法律主體主要是通過著作權(quán)許可使用和轉(zhuǎn)讓合同取得部分或者全部著作財產(chǎn)權(quán)的法律主體。對于通過著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，取得著作財產(chǎn)權(quán)的法律主體一般是可以以享有的著作財產(chǎn)權(quán)出資的。但對于通過許可使用合同，取得著作財產(chǎn)權(quán)的法律主體是否可以以著作財產(chǎn)權(quán)出資，則會受到合同中規(guī)定的許可方式的限制。

2. 股東的不同身份對出資的影響

能以著作權(quán)出資的主體一定可以取得股東身份，但是否所有股東都可以以著作權(quán)出資呢？

根據(jù)目前的《公司法》規(guī)定，并非所有的股東都具有以著作權(quán)出資的資格。在有限責(zé)任公司中，全體股東都可以使用著作權(quán)出資3.《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”。在股份有限公司中則只有發(fā)起人能將著作權(quán)用作出資形式4.《公司法》第83條規(guī)定：“發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定?！?。股份有限公司按照設(shè)立方式可以分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。發(fā)起設(shè)立方式下，公司的原始股東都具有發(fā)起人身份，那么他們均可比照有限責(zé)任公司股東一樣用著作權(quán)出資，但是在募集設(shè)立方式下組建的股份有限公司，原始股東除了發(fā)起人以外還包括一般的認(rèn)股人，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，普通的認(rèn)股人是不可以用著作權(quán)出資的。

（二）著作權(quán)出資的客體范圍

1. 法定的著作財產(chǎn)權(quán)

著作權(quán)包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)，基于前述，能夠作為股東出資形式的僅限于著作財產(chǎn)權(quán)，即復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)以及應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。

2. 鄰接權(quán)人享有的財產(chǎn)權(quán)

我國《著作權(quán)法》第四章規(guī)定了作品的出版、表演、錄音錄像和播放，這是典型的作品傳播方式，相關(guān)法律主體在傳播作品的同時，也依法取得了相應(yīng)的法定權(quán)利5.《著作權(quán)法》第35、37、41、44條的規(guī)定。，即鄰接權(quán)或者稱之為傳播者權(quán)，這些權(quán)利當(dāng)中包含有財產(chǎn)屬性的權(quán)利，而這些權(quán)利也可以作為股東出資的形式。

3. 在著作權(quán)人、鄰接權(quán)人授權(quán)許可的前提下，著作權(quán)的其他商業(yè)利用形式

在當(dāng)今科學(xué)技術(shù)飛躍式發(fā)展的時代，著作權(quán)的商業(yè)利用形式層出不窮，而這些新出現(xiàn)的利用形式往往會產(chǎn)生巨大的商業(yè)價值6. 例如歌手龐龍《兩只蝴蝶》、《你是我的玫瑰花》的彩鈴商業(yè)利用形式，在2006年短短的一年內(nèi)創(chuàng)造了1800萬元的商業(yè)價值。，這些商業(yè)利用形式在現(xiàn)有著作權(quán)法框架下，無法準(zhǔn)確歸類到哪一類典型的著作財產(chǎn)權(quán)中，但又無法脫離現(xiàn)有的典型著作財產(chǎn)權(quán)，成為獨立的權(quán)利形式。從本質(zhì)上講，這些商業(yè)利用形式依然是著作財產(chǎn)權(quán)，它依附于著作財產(chǎn)權(quán)，但又具有一定的特殊表現(xiàn)形式。因此，筆者認(rèn)為這些著作權(quán)的非典型商業(yè)利用形式可以成為股東出資的形式。

三、股東著作權(quán)出資的方式

一般認(rèn)為，“約定使用”是無形財產(chǎn)權(quán)利使用制度中最為常見的使用方式，它包括無形財產(chǎn)權(quán)的許可使用、轉(zhuǎn)讓及質(zhì)押等制度?！?】根據(jù)《公司法》要求，能作為出資的財產(chǎn)在權(quán)屬上必須是清晰而沒有爭議的，所以，設(shè)定擔(dān)保的權(quán)利不得用作出資。因此，存在質(zhì)押的著作權(quán)是不可以作為出資工具的。出資人擁有獨立完整權(quán)屬的著作權(quán)則可以通過轉(zhuǎn)讓和許可使用兩種形式作價出資。

（一）著作權(quán)以轉(zhuǎn)讓的方式出資

直接將著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)作價出資，將權(quán)屬完整轉(zhuǎn)讓給公司，這種行為在著作權(quán)法和公司法上都不存在過多障礙，只需處理好評估和時效的問題即可。值得一提的是，鑒于著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容很多，作者有可能僅以部分權(quán)利，比如發(fā)行權(quán)一項作價出資入股，這種情況應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人之間簽訂協(xié)議時明確轉(zhuǎn)讓權(quán)利的內(nèi)容，同時記載在公司的章程中。著作權(quán)不論全部或者部分轉(zhuǎn)讓，原來的著作權(quán)人都不再享有已經(jīng)轉(zhuǎn)讓出去的著作權(quán)，被轉(zhuǎn)讓出去的權(quán)利，構(gòu)成公司獨立的法人財產(chǎn)。

（二）著作權(quán)以許可使用的方式出資

著作權(quán)許可使用是指著作權(quán)人在保留其著作權(quán)人身份的前提下，允許他人在一定的條件下行使其著作權(quán)。作為許可使用的對象一般是著作財產(chǎn)權(quán)，但是在少數(shù)情況下也包括人身權(quán)利。我們從公司股東出資這個角度僅研究對財產(chǎn)權(quán)的許可使用。

有的學(xué)者認(rèn)為，使用權(quán)因為仍保有了作者本人的著作權(quán)而沒有將權(quán)利本身轉(zhuǎn)移給公司，無法形成公司獨立的法人財產(chǎn)而否認(rèn)著作權(quán)許可使用可以作為出資形式。對此，筆者認(rèn)為并不存在上述障礙。著作權(quán)的使用權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)許可使用權(quán)一樣具有資本屬性，能用來創(chuàng)造新的價值。許可使用本身就是一種與所有權(quán)相對應(yīng)的法定的獨立權(quán)屬，出資股東實際上是將這種使用權(quán)賦予公司并作為公司獨立法人財產(chǎn)。從實際角度考察，通過將著作權(quán)許可公司使用的方法同樣能給公司帶來資本上的增值?？梢姡S可使用權(quán)因為既可以直接由出資股東賦予公司行使又可以給公司帶來財產(chǎn)價值，完全符合公司法對于用作出資的資本的“可轉(zhuǎn)讓性”和“有益性”的要求。

對于公司而言不一定非要擁有完整的著作權(quán)才能實現(xiàn)財產(chǎn)價值，參考學(xué)者對專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的評價【4】，擁有完整的著作權(quán)和擁有許可使用權(quán)所付出的財產(chǎn)代價是大為不同的。所以公司完全可以在評估股東入股成本和收益的前提下選擇接受股東以許可使用權(quán)出資，并在將來憑借對作品的使用而獲得收益。

以著作權(quán)許可使用方式投資，權(quán)利人實際上保留了著作權(quán)的最終處置權(quán)，而僅“讓渡”該著作權(quán)中一定期限和范圍的使用權(quán)給接受出資的公司。在投資協(xié)議中，雙方必須具體約定該使用權(quán)的范圍和內(nèi)容。

同時，即使是以著作權(quán)的許可使用權(quán)出資，也不一定要求出資股東將全部財產(chǎn)性的權(quán)利都投入公司。我國著作權(quán)法中著作財產(chǎn)權(quán)有十三項之多。這許多權(quán)利未必都是公司經(jīng)營活動和經(jīng)營范圍所需要的。實踐中，接受著作權(quán)出資的企業(yè)究竟接受特定作品著作權(quán)中的哪一項或哪幾項財產(chǎn)權(quán)出資，取決于該企業(yè)的經(jīng)營性質(zhì)【5】。沒有必要要求或者接受全部的權(quán)利內(nèi)容，否則價值可能不菲。

四、股東著作權(quán)出資的法律程序

（一）出資協(xié)議（合同）和作價評估

公司股東出資首先必須與其他股東簽訂出資入股協(xié)議（股份有限公司中需要與其他發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議），說明使用著作權(quán)出資及權(quán)屬的具體情況。

協(xié)議簽訂后，其他股東（或者公司）應(yīng)當(dāng)與出資的股東就用作出資的著作權(quán)的財產(chǎn)價值聘請專業(yè)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，確定出資的份額。著作權(quán)的作價可以考慮采取“協(xié)議作價”與“評估作價”相結(jié)合的方式：對于數(shù)額不大的著作權(quán)的價值可由股東各方協(xié)商確定。既不會損害國家利益，對于債權(quán)人利益的影響也不大。對于數(shù)額較大的著作權(quán)的價值必須由專門的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)予以評估。

著作權(quán)的價值評估方法主要有市場收益法和成本確定法兩種。一般而言，在對著作權(quán)價值進(jìn)行作價評估時需要考慮以下因素：

1. 權(quán)利層次是原創(chuàng)作品還是經(jīng)過演繹的二次作品。二次作品的著作權(quán)要受原創(chuàng)作品著作權(quán)人的約束，同時其轉(zhuǎn)讓和許可使用也會受到很多限制，因此評估的價值不宜過高。

2. 權(quán)利類型是轉(zhuǎn)讓還是許可使用。如果是將著作權(quán)的全部財產(chǎn)內(nèi)容作為出資讓與公司，那么估價自然會較高；如果是以許可使用的形式出資，鑒于股東仍保留所有權(quán)，而公司的權(quán)利并不完整，所以估價相對會低一些。另外如果是許可使用還要具體研究是不是專有使用，使用的權(quán)利范圍有多大等問題。

3. 作品的更新?lián)Q代造成的價值貶損。如果作為出資的著作權(quán)設(shè)計的作品可以不斷的升級換代，那么當(dāng)出現(xiàn)新的產(chǎn)品后，原作品著作權(quán)的價值自然會降低。特別是以計算機(jī)軟件或者電子產(chǎn)品的的著作權(quán)作為出資工具，這種風(fēng)險更為普遍。如果出資的著作權(quán)可能出現(xiàn)此種情況，那么對它的估值就更需謹(jǐn)慎。

除了以上三點外，對著作權(quán)的估值一般還要考慮到著作權(quán)的保護(hù)期限、 作品的內(nèi)容、作者的知名程度等因素。

（二）繳納出資

新《公司法》第28條第1款規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！?/p>

可見以著作權(quán)出資必須依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)，而根據(jù)《著作權(quán)法》的24條和25條規(guī)定，無論是著作權(quán)許可使用還是轉(zhuǎn)讓都需要簽訂合同，特別是轉(zhuǎn)讓著作權(quán)的需要簽訂書面協(xié)議。

在這里我們要特別注意以計算機(jī)軟件出資的情況。計算機(jī)軟件的著作權(quán)往往是公司接受股東出資的重要內(nèi)容。根據(jù)《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》和《計算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》的規(guī)定，軟件著作權(quán)、軟件著作權(quán)專有許可合同和轉(zhuǎn)讓合同可以登記。所以，即使軟件的著作權(quán)不以登記為生成條件，依然適用自動生成機(jī)制。但是登記畢竟是經(jīng)過國家公權(quán)力的認(rèn)證，并且可以憑借登記取得國家的重點保護(hù)。所以，為了維護(hù)公司的利益還是應(yīng)該進(jìn)行此類著作權(quán)及合同的登記工作。

（三）驗資

《公司法》第29條規(guī)定：股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明?！豆痉▽嵤┘?xì)則》中對于非貨幣出資更有詳細(xì)規(guī)定：（1）投資人以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)由法定評估機(jī)構(gòu)對非貨幣財產(chǎn)評估，評估結(jié)果還應(yīng)經(jīng)法定驗資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗證。涉及國有資產(chǎn)的，還應(yīng)經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門或國家授權(quán)管理國有資產(chǎn)的投資機(jī)構(gòu)（部門）確認(rèn)；（2）對以技術(shù)成果評估價值在100萬元以上（含）的，應(yīng)要求評估機(jī)構(gòu)在評估報告中附上有關(guān)專家簽署的參考意見，或者政府科技主管部門或相關(guān)科研機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見，并對評估報告實施部分實質(zhì)內(nèi)容審查程序；（3）企業(yè)辦理非貨幣財產(chǎn)（包括辦理有法定形式權(quán)屬證明的非貨幣財產(chǎn)）的轉(zhuǎn)移手續(xù)，應(yīng)由會計師事務(wù)所出具專項審計報告，或在驗資報告中明確已經(jīng)辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)并經(jīng)驗證。7.《著作權(quán)法》第35、37、41、44條的規(guī)定

具體到著作權(quán)出資的審驗時驗資機(jī)構(gòu)應(yīng)該重點審驗以下內(nèi)容：

1. 公司章程。公司章程是公司內(nèi)部的意思自治文件，如果公司章程對于使用著作權(quán)出資有特殊規(guī)定的，現(xiàn)有出資形式不得違背公司章程的指引。

2. 審查登記文件或權(quán)利證書。雖然著作權(quán)具有自動保護(hù)機(jī)制，登記不是著作權(quán)的必要證明文件，但是在面對日益增多的侵犯著作權(quán)行為時，越來越多的著作權(quán)人更愿意進(jìn)行自愿登記，以期將來能獲得更多的法律保護(hù)，特別是在計算機(jī)軟件著作權(quán)領(lǐng)域內(nèi)，這種登記行為更為常見。如果用作出資的著作權(quán)已經(jīng)辦理了登記手續(xù)，驗資者應(yīng)該予以審查。

3. 審驗著作權(quán)的權(quán)屬及證明文件。在著作權(quán)驗資環(huán)節(jié)中，主要的工作是要核對權(quán)利內(nèi)容清單，確認(rèn)用作出資的著作權(quán)包括哪些具體內(nèi)容并確認(rèn)出資的財產(chǎn)價值。其次，應(yīng)該確認(rèn)著作權(quán)還在受法律保護(hù)的有效期間。

4. 審查用以出資的著作權(quán)是否辦理了權(quán)屬轉(zhuǎn)讓手續(xù)。著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓不以登記為要件，所以當(dāng)事人關(guān)于出資著作權(quán)的權(quán)屬轉(zhuǎn)讓主要的證明文件就是著作權(quán)轉(zhuǎn)讓或許可使用的合同。

5. 檢查相關(guān)文件，確認(rèn)出資的著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)利沒有設(shè)定擔(dān)?；蛘咂渌a(chǎn)權(quán)糾紛或司法訴訟存在。

由于著作權(quán)是一類特殊的出資工具，所以在進(jìn)行評估和驗資時最好能聘請相關(guān)的專家提供專業(yè)意見。

五、現(xiàn)行法律規(guī)定下股東著作權(quán)出資存在的法律問題及對策

（一）著作權(quán)的自動取得機(jī)制對出資的影響

在確認(rèn)權(quán)利合法性與正當(dāng)性的程序中，著作權(quán)與其他知識產(chǎn)權(quán)不同，是因作品創(chuàng)作完成而自動生成，一般不必履行任何形式的登記或注冊手續(xù)，也不論其作品是否已經(jīng)公開發(fā)表，這一特點被稱為著作權(quán)的自動保護(hù)機(jī)制【6】。而專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)必須經(jīng)過法定的行政程序才能取得，而且以取得行政主管機(jī)關(guān)頒發(fā)的權(quán)利證書并登記在案為準(zhǔn)，具有法定的公示性。相比之下，著作權(quán)的自動取得則會由于欠缺法定證書和公示而存在一定的風(fēng)險。一旦股東使用剽竊、復(fù)制他人的作品出資，將會給公司帶來法律上的風(fēng)險。事實上，由于各種傳媒手段的發(fā)達(dá)，人們獲取各種信息和資源的便捷性大大增強(qiáng)，加之著作權(quán)又缺乏如同商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)那樣時間優(yōu)先的規(guī)則，我國現(xiàn)在社會生活中頻頻出現(xiàn)侵犯他人著作權(quán)的案例，足見其社會風(fēng)險日益增加，并且一旦發(fā)生糾紛，權(quán)利認(rèn)定存在較大的困難。

公司和其他股東在接受著作權(quán)出資時，必須謹(jǐn)慎審核權(quán)利的真實性和合法性。對著作權(quán)的審核認(rèn)定筆者認(rèn)為在實踐中可以參照《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第7條的規(guī)定：“當(dāng)事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，可以作為證據(jù)。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他組織視為著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人，但有相反證明的除外?！?/p>

當(dāng)然更為圓滿的方式就是改革我國現(xiàn)行的著作權(quán)法，改變或者修正著作權(quán)生成的自動保護(hù)機(jī)制，可以效仿國外，對需要進(jìn)行特殊活動或利用其經(jīng)濟(jì)價值的著作權(quán)要求權(quán)利人進(jìn)行登記或者備案，一般的著作權(quán)仍可沿用自動保護(hù)機(jī)制。在美國，著作權(quán)備案是提起侵權(quán)之訴的必要條件，并且先備案的權(quán)利在先?！?】我國實踐中，當(dāng)事人也可以選擇向著作權(quán)管理部門備案，但并非必要條件。如果當(dāng)事人不選擇備案這種方式，就應(yīng)當(dāng)重視公司章程的重要作用。在公司章程中必須注明出資權(quán)利的具體內(nèi)容，“出資人如果以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式出資，必須承諾該項知識產(chǎn)權(quán)被接受出資的企業(yè)使用時不足以產(chǎn)生誤認(rèn)、混淆或者其他不良影響?！薄?】

（二）著作財產(chǎn)權(quán)的時間性與公司法定資本制之間的沖突

著作權(quán)的時間性是指，除著作權(quán)中人身權(quán)利大多沒有時間限制外，其財產(chǎn)權(quán)具有最終進(jìn)入公有領(lǐng)域的性質(zhì)，即有一定的保護(hù)期限。時間性顯然也是著作權(quán)和有形財產(chǎn)相區(qū)別的重要特征，因為有形財產(chǎn)的所有權(quán)不存在時間限制?！?】規(guī)定著作權(quán)的時間限制是為了滿足全體人類社會從受著作權(quán)保護(hù)的作品中獲得收益的需求，實現(xiàn)其作為具有公共產(chǎn)品性質(zhì)的社會產(chǎn)品的價值。規(guī)定著作權(quán)的時間性已成為各國著作權(quán)法的通例，并很早就得到國際公約的認(rèn)可。 “這是一種社會契約，即以國家面貌出現(xiàn)的社會同知識產(chǎn)品所有人簽訂的特殊契約?！薄?0】

對于公司而言，作為一個組織體，其顯著特征之一就是具有永續(xù)性。所以，就有可能出現(xiàn)股東以著作權(quán)出資，但是公司在存續(xù)的過程中，著作權(quán)卻超出了法律獨占性的保護(hù)期限，不能再帶來原有的經(jīng)濟(jì)利益的情形。超出了法定保護(hù)期的著作權(quán)沒有任何價值，如果以過期的著作權(quán)作為出資方式，則這種財產(chǎn)顯然不符合作為股東出資的“有益性”要求。就算是未過期但保護(hù)期行將屆滿的知識產(chǎn)權(quán)的價值亦將大打折扣。

這種價值的變動會影響到法定資本制下資本的不變原則和維持原則。對公司和公司相對人而言，這種資本價值的減少或貶損既不符合公司法的規(guī)定還會帶來經(jīng)營上的風(fēng)險。所以公司在接受著作權(quán)出資時必須要考慮著作權(quán)的剩余保護(hù)期以降低資本風(fēng)險。筆者認(rèn)為，比較好的做法一是根據(jù)用作出資的著作權(quán)具體的保護(hù)時間來謹(jǐn)慎確定出資價值，二是利用《公司法》股東差額填補責(zé)任做好事后的救濟(jì)。另外，還可以借鑒固定資產(chǎn)提取折舊費的做法，從企業(yè)經(jīng)營利潤中對著作權(quán)逐年提取權(quán)利價值日漸消逝貶損的救濟(jì)費用。

【1】趙旭東.新公司法制度設(shè)計[M].北京：法律出版社，2006：286－290

【2】 趙旭東.公司資本制度改革研究[M].北京：法律出版社，2004：122

【3】吳漢東，胡開忠.無形財產(chǎn)權(quán)的許可使用.[M] 北京：法律出版社，2005：77.

【4】 鄭成思. 知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京：法律出版社，1997：57.

【5】 劉春霖. 知識產(chǎn)權(quán)出資標(biāo)的物研究.法商研究[J]2009（2）85-93.

【6】 趙新龍、汪瑋敏.著作權(quán)出資方式之路徑審視[J].中國版權(quán).2009(3).

【7】 徐聰穎.版權(quán)轉(zhuǎn)讓中的交易風(fēng)險規(guī)避問題分析.[J].電子知識產(chǎn)權(quán).2006(3)47-49.

【8】 劉春霖.知識產(chǎn)權(quán)出資主體的適格性研究[J].河北法學(xué)2007（3）79-83.

【9】 馮曉青.著作權(quán)法[M]. 北京：法律出版社：2010：7.

【10】 ［美］羅伯特·考特、托羅斯·尤倫.法和經(jīng)濟(jì)學(xué)[M].上海：三聯(lián)書店，1991：185.