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論格式免責條款的效力層次

2011-12-29 00:00:00周清林
中國檢察官·司法務實 2011年9期


  合同法及其司法解釋對格式合同條款的效力都有明確的規(guī)定,但是這些規(guī)定之間大都相互沖突。矛盾重重。格式免責條款之所以存在諸多問題。主要在于未進行分類規(guī)定。首先,合同法及其司法解釋并沒有真正按照“是否違反《合同法》第39條第1款義務來進行區(qū)分?!薄逗贤ā返?0條完全不管是否違反義務,一概規(guī)定無效:司法解釋第9條和第10條只是討論了違反時法律該如何處理問題,至于沒有違反應當怎樣適用法律,不得而知。其次,合同法及其司法解釋沒有就格式免責條款可能侵害的價值進行排列。合同法不分青紅皂白一律規(guī)定無效,乃是將強行性條款、合同根本性條款以及任意性條款統(tǒng)一對待。合同法一刀切的作法與合同法本身的立法理念不相符合。對格式免責條款的規(guī)制應當按照以下步驟進行。第一,規(guī)定格式免責條款提供方有提請注意和說明的義務,若違反這一義務視為雙方并未就該條款達成一致。因而這些條款不被認定為合同條款:第二。假若提供方?jīng)]有違反這些義務而對方當事人接受的,若這些條款合乎《合同法》52條和53條情形,應強制性地認定為無效;倘該格式條款符合失權(quán)條款情形,即屬于“免除自己主要義務”和“排除對方主要權(quán)利的”。亦應定為無效;如上述格式條款只是“加重對方責任”的顯失公平條款,即應按照可變更、可撤銷來對待;不能被歸類到上述三種情況的,則統(tǒng)統(tǒng)有

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