高儼飛　高天姿

摘要：民法保護是商業(yè)秘密法律保護的重要組成部分，對于保護商業(yè)秘密權利人的合法權益，維護正常的市場競爭環(huán)境，建立和諧的市場競爭秩序，具有十分重要的作用。在民法保護中，應當準確界定商業(yè)秘密的權利歸屬，合理劃分侵權訴訟的舉證責任，明確商業(yè)秘密被侵權時可采取的法律保護形式，依法判定侵權人應當承擔的民事法律責任。

關鍵詞：民法保護；商業(yè)秘密；建立和諧的市場競爭秩序

中圖分類號：DF5文獻標志碼：A文章編號：1673-291X（2012）23-0152-03

商業(yè)秘密（Trade secret）作為知識產(chǎn)權的重要組成部分，其法律保護已愈來愈引起人們的重視。它作為能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟利益的無形資產(chǎn)，往往帶有一定的壟斷性，可以使企業(yè)在一定時間、一定領域內(nèi)獲得豐厚的利潤回報。正是因為如此，商業(yè)秘密對其他競爭企業(yè)來說具有極大的誘惑力，因此必然導致灰色、黑色市場的出現(xiàn)，即企業(yè)、個人等各個競爭鏈條上的對手，都有可能以不正當手段去進行灰市甚至黑市買賣。可以想象，在未來越來越激烈的市場競爭中，我們將越來越多地面臨大量的竊取商業(yè)秘密的行為，即使我們的法制隨之日趨完善，也難以禁絕。因此，如何有效地運用法律武器保護商業(yè)秘密，成為經(jīng)濟大潮中每一個成員必須認真對待的問題。充分運用法律武器保護商業(yè)秘密權利人的合法權益，維護社會正常的經(jīng)濟秩序，已成為市場經(jīng)濟向前穩(wěn)步邁進的必然條件。

商業(yè)秘密不同于專利技術，它的范圍比專利技術的范圍要廣泛得多。雖然他們都包含了由人創(chuàng)造出來的有價值的科技成果，但兩者的區(qū)別是顯著的。專利是通過國家授予專利權這一認可權利的形式由國家的專利法給予保護，凡是侵犯專利技術的行為都由專利法來加以糾正，并且專利技術是以充分公開其技術要點為前提來獲取最大限度的法律保護。商業(yè)秘密不但包括技術成果，而且包括企業(yè)實體經(jīng)營過程中的其他信息，比如客戶信息、銷售渠道信息以及價格信息等等，都可以成為一個企業(yè)的商業(yè)秘密。只要是在商業(yè)競爭中對企業(yè)經(jīng)營至關重要的各方面信息，并且被該企業(yè)實體以一定的保密形式加以保密的，都可以稱之為商業(yè)秘密。

一、商業(yè)秘密民法保護的重要性

商業(yè)秘密本質(zhì)上是一種具有經(jīng)濟價值的“未公開信息”，盡管世界各國對其理解有所不同或偏差，但依法加強對商業(yè)秘密的保護，已經(jīng)成為大家的共識。

（一）加強對商業(yè)秘密的民法保護，以維護正常的市場競爭秩序

凡是商業(yè)秘密侵權行為，都不同程度地損害了商業(yè)秘密權利人的經(jīng)濟利益，而且破壞了正常的市場競爭秩序。市場的穩(wěn)定和平衡需要誠信經(jīng)營來保證，凡是參與到市場中來的實體都要保持一種正常的競爭狀態(tài)。如果違背了這個基本規(guī)律，市場的平衡將被打破，被侵犯商業(yè)秘密者以及侵犯者都會被卷入惡性競爭，引起畸形后果。因此，加強商業(yè)秘密的法律保護，有助于打擊擾亂市場秩序的不良行為，有助于樹立公平、誠實、信用的市場經(jīng)營理念。它可以使民法的基本原則與市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求有機結合起來，逐步構建和鞏固良好的市場秩序。

（二）加強對商業(yè)秘密的民法保護，以維護商業(yè)秘密權利人的合法權益

商業(yè)秘密可以為權利人帶來相當大的經(jīng)濟利益，這是大家有目共睹的。一些想坐享其成的不法分子為獲一己之利，采取各種手段侵犯他人的商業(yè)秘密，往往給商業(yè)秘密權利人造成重大損失。比如，企業(yè)重點開發(fā)項目的研發(fā)人員在成果研制成功后集體辭職，另起爐灶成立新的實體，并以以前的研發(fā)成果為主打產(chǎn)品同原企業(yè)展開同業(yè)競爭，使原企業(yè)蒙受了不小的損失。這種案例在侵犯商業(yè)秘密的行為中只是冰山一角。 要解決這種問題，必須加強對商業(yè)秘密的法律保護，不僅可以通過民事賠償?shù)姆绞接行浹a權利人的經(jīng)濟損失，而且可以通過刑事制裁使侵權人承擔其侵權行為所帶來的嚴重法律后果。通過對侵犯商業(yè)秘密行為的制裁，不但達到處罰侵權人本人的目的，也通過他的被罰而警醒其他有侵犯商業(yè)秘密意圖的人放棄侵權行為，從而最大限度地維護商業(yè)秘密權利人的合法權益。

二、商業(yè)秘密的法律特征及其權利歸屬

（一）商業(yè)秘密及其法律特征

關于商業(yè)秘密的內(nèi)涵，每個國家的解釋都不盡相同。世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》（Trips）將其稱為“未公開信息”。美國《不正當競爭法重述》將其定義為“能被應用于商業(yè)活動或者其他事業(yè)中，并具有提供現(xiàn)實或潛在的經(jīng)濟優(yōu)勢的足夠的價值和秘密性的任何信息?！?我國《刑法》、《反不正當競爭法》將其定義為“不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性，并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息?！?/p>

盡管各國對商業(yè)秘密內(nèi)涵的表述不盡相同，但對商業(yè)秘密的本質(zhì)特征的認定卻基本一致：秘密性、價值性、創(chuàng)新性，是商業(yè)秘密的三大法律特征?！懊孛苄浴笔侵缸鳛樯虡I(yè)秘密的信息必須處于秘密狀態(tài)，權利人對該信息采取了相應的保密措施。信息處于“秘密狀態(tài)”是商業(yè)秘密的基本要求，采取保密措施是秘密性的重要保障?！皟r值性”是指作為商業(yè)秘密的信息能為權利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟利益，具有一定的經(jīng)濟價值。這里的經(jīng)濟價值既包括經(jīng)濟收益，也包括市場競爭優(yōu)勢。“創(chuàng)新性”是指作為商業(yè)秘密的信息未被公眾了解或沒有進入公共領域，具有一定的創(chuàng)造性和新穎性。它要求該信息具有一定程度的難知性和非顯而易見性。

（二）商業(yè)秘密的權利歸屬

商業(yè)秘密的權利歸屬即商業(yè)秘密歸誰所有，由誰使用，產(chǎn)生的收益如何分配的問題。我國現(xiàn)行法律尚沒有對此做出明確規(guī)定，但可以參照《合同法》、《專利法》等相關法律中有關技術成果權利歸屬的規(guī)定，確定商業(yè)秘密的權利歸屬。

1.職務性商業(yè)秘密屬于企業(yè)實體。職務性商業(yè)秘密是職工在執(zhí)行職務期間開發(fā)的商業(yè)秘密，它需要企業(yè)投入大量的人力、物力、財力，凝聚著企業(yè)的科學決策、集體智慧、長期的經(jīng)驗積累等。盡管從事商業(yè)秘密開發(fā)的職工付出了大量的勞動，但企業(yè)已為此付出了相應的勞動報酬。因此，職務性商業(yè)秘密應屬于企業(yè)。

2.非職務性商業(yè)秘密屬于個人。該類商業(yè)秘密是個人在本職工作之外，利用自己的專業(yè)知識和物質(zhì)條件創(chuàng)造出來的，與職務工作無關，因此此類商業(yè)秘密應屬于個人所有。

3.職工利用單位的條件或經(jīng)驗，在本職工作之外開發(fā)的商業(yè)秘密，原則上歸職工個人所有。單位在支付合理報酬的前提下，有優(yōu)先使用該商業(yè)秘密的權利。如果單位與職工在商業(yè)秘密權利歸屬問題上另有約定，應當按照約定執(zhí)行。

4.數(shù)人共同開發(fā)的商業(yè)秘密歸開發(fā)人共有。該類商業(yè)秘密本質(zhì)上屬于共有財產(chǎn)，但與一般共有財產(chǎn)相比，它難以分割。共有人對其只能共同共有，難以按份共有，因此，應當約定收益分配辦法。事先有約定的，按照約定使用、收益；沒有約定的，任何一方均有權使用該商業(yè)秘密，收益歸使用方。但是，對該商業(yè)秘密的任何處分行為，必須經(jīng)共有人一致同意，所得收益由共有人分享。

5.委托開發(fā)的商業(yè)秘密權屬，依雙方簽訂的協(xié)議而定，協(xié)議沒有約定的，歸受托方所有。該類商業(yè)秘密依據(jù)委托開發(fā)協(xié)議產(chǎn)生，委托方把需要解決的技術問題或經(jīng)營問題交給受托方進行開發(fā)，委托方支付相應的費用。它本質(zhì)上是一個合同問題，有關權屬約定的合同應優(yōu)先適用。沒有權屬約定或約定不明的，商業(yè)秘密歸受托方所有，委托方有權使用該商業(yè)秘密。

三、商業(yè)秘密民事侵權行為

商業(yè)秘密民事侵權行為是指行為人通過不正當手段，非法獲取、披露、使用或允許他人使用權利人的商業(yè)秘密，侵犯權利人合法民事權益的行為。主要有以下幾種：

1.不正當獲取商業(yè)秘密。即行為人采取不正當手段直接獲得權利人的商業(yè)秘密。行為人往往采取盜竊、利誘、脅迫、假合作、假交流等手段，有的采取重金收買的方法，是市場競爭中對手較常用的較直接的侵權形式。

2.濫用不正當獲取的商業(yè)秘密。行為人獲取商業(yè)秘密后往往是自己使用，投入到自己的生產(chǎn)、經(jīng)營之中。有時行為人受利益驅(qū)動，也會允許第三人使用該商業(yè)秘密。同時，也存在行為人為削弱商業(yè)秘密權利人的競爭優(yōu)勢，故意大范圍地披露、擴散該商業(yè)秘密的情況。

3.濫用合法掌握的商業(yè)秘密。這里的行為人是特定的合法掌握他人商業(yè)秘密的人，包括權利人的職工、與權利人有業(yè)務關系的單位和個人。行為人違反保密約定或規(guī)定，向他人披露、擴散權利人的商業(yè)秘密，或擅自使用該商業(yè)秘密，或允許他人使用該商業(yè)秘密，這些行為都屬于侵犯權利人商業(yè)秘密的范疇。

4.第三人間接侵犯商業(yè)秘密。即第三人明知或應知行為人侵犯商業(yè)秘密的行為，卻依然從行為人處接受、獲取該商業(yè)秘密，并加以使用、披露或擴散。第三人由于實施了上述行為，就成為新的侵權人。

在司法實踐中，如何認定商業(yè)秘密侵權行為一直是一大難題。一般來講，提供認定侵權所需的證據(jù)，應當遵循“誰主張、誰舉證”的原則。但是，在商業(yè)秘密侵權案件中，由于商業(yè)秘密自身的保密特性，必須堅持“誰主張、誰舉證”和“舉證責任倒置”相結合的原則。請求保護其商業(yè)秘密的權利人應提供證據(jù)證明：該商業(yè)秘密的合法來源；已采取的保護方法和保密措施；侵權人使用的信息與該商業(yè)秘密相同或相似；權利人因侵權所受的損失。被控告的侵權人必須提供證據(jù)證明：其所使用的信息是合法獲得或者合法使用的；其所使用或披露的有關信息與權利人的商業(yè)秘密既不相同也不相似。被控告的侵權人不能提供或拒不提供證據(jù)的，司法機關可以根據(jù)權利人提供的有關證據(jù)，認定被控侵權人有侵權行為。

四、商業(yè)秘密的法律保護形式

商業(yè)秘密的法律保護主要是針對侵權人所實施的侵犯商業(yè)秘密的行為而做出的法律制裁。

目前我國對商業(yè)秘密的法律保護主要有兩種形式：一是侵權行為法對商業(yè)秘密的保護，主要體現(xiàn)在《民法通則》、《反不正當競爭法》和《刑法》的有關條款之中；二是合同法對商業(yè)秘密的保護，主要體現(xiàn)為《合同法》和《勞動法》中的有關規(guī)定。

侵權行為法對商業(yè)秘密的保護是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時，權利人可以就其侵犯自己的民事權利的事實，依照《民法通則》第１１７條和第１１８條的有關民事侵權的規(guī)定，向法院提起訴訟，請求停止侵害和賠償損失。權利人也可根據(jù)《反不正當競爭法》第十條的有關經(jīng)營者不法侵權的規(guī)定，向工商行政管理部門請求處理，也可向人民法院提起訴訟。

合同法對商業(yè)秘密的保護是指商業(yè)秘密的權利人以訂立合同的方式，明確各方對商業(yè)秘密保護的權利和義務。若對方違反了保密義務，則權利人可依合同對其追究違約責任，包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續(xù)履行合同中規(guī)定的保密義務等。《合同法》主要針對商業(yè)秘密中的技術秘密對其在流轉過程中給予保護。無論是權利人或與權利人進行交易的相對人，都必須嚴格履行規(guī)定的保密義務，否則承擔違約責任。而《勞動法》主要針對勞動者與用人單位之間有關商業(yè)秘密的保護問題。勞動合同的當事人可以在合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。如果勞動者違反這些約定的保密事項，給用人單位造成損失的，用人單位可要求其承擔法律責任。

商業(yè)秘密的法律保護目前仍處在初始階段，還存在著許多不足和空檔。例如，《民法通則》是針對民事侵權的普遍性、概括性的規(guī)定，缺乏具體的行為標準以界定侵犯商業(yè)秘密行為的性質(zhì)和侵權程度，可操作性比較差。并且《民法通則》強調(diào)“誰主張誰舉證”和“過錯責任”原則，不利于在現(xiàn)實生活中對商業(yè)秘密權利人的保護。又如，《反不正當競爭法》主要針對其他經(jīng)營者的侵權行為，而對企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范?！逗贤ā返奶囟ūＷo對象為商業(yè)秘密中的技術秘密，并不能涵蓋經(jīng)營秘密，并且主要是對技術秘密在轉讓、許可、使用過程中的保護，而對因其他原因引起的企業(yè)技術秘密的流失無能為力。《勞動法》對商業(yè)秘密的保護只作了原則規(guī)定，特別是在企業(yè)保密利益與勞動者發(fā)展利益相沖突時，立法就出現(xiàn)了空檔。針對這種狀況，我國的各相關法律還需要不斷地完善，而企業(yè)實體也應在市場經(jīng)濟大潮中強化自身的保護意識，強化商業(yè)秘密的事前保護手段，以真正有效地保護好自身的商業(yè)秘密。

五、侵犯商業(yè)秘密民事責任的承擔方式

侵犯商業(yè)秘密民事責任的承擔方式，主要有停止侵害、排除妨害、賠償損失、支付違約金、恢復名譽和榮譽等。其中，司法實踐中最常用的是賠償損失和支付違約金方式。

在賠償損失方面，我國法律堅持“賠償直接損失原則”，權利人的間接損失一般不予賠償?！斗床徽敻偁幏ā返诙l規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損失的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。”根據(jù)這一規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密民事賠償額的確定應根據(jù)實際情況而定：受到侵害的權利人的損失可以計算的，賠償額即為該損失額；損失額難以計算的，賠償額為行為人在侵權期間因侵權所獲利潤；損失額和利潤均難以計算的，應堅持客觀、公平、合理的原則，參照同類經(jīng)營者、同類信息的平均獲利情況，實事求是地確定賠償數(shù)額。同時，商業(yè)秘密侵權人還應當承擔被侵害的權利人因調(diào)查其侵犯商業(yè)秘密行為所支付的合理費用。

違約金的適用以當事人之間存在合同關系為前提，如果一方違反了合同中的保密條款，應根據(jù)合同約定或法律規(guī)定承擔違約責任。違約金的數(shù)額依當事人在合同中的約定而定，合同未約定或約定不明的，依照法律規(guī)定。

如果侵權人侵犯商業(yè)秘密給權利人造成了重大損失，構成了《刑法》中侵犯商業(yè)秘密罪的，權利人也可依據(jù)《刑法》第219條向人民法院起訴，追究侵權人的刑事責任。

本文重點探討了侵犯商業(yè)秘密的民法保護方法，沒有涉及刑法的范疇。因為一般在市場競爭中的侵犯商業(yè)秘密行為，權利人在發(fā)現(xiàn)之后通常都會依據(jù)民法規(guī)定起訴侵權人以保護自己的利益，通過民事法律途徑來解決侵權之爭，其根本目的是盡力挽回自己的損失，而非對侵權人加以刑事制裁。

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[責任編輯仲琪]