吳復(fù)生，刁文韜

(重慶市人民檢察院第五分院，重慶 401147)

如何嚴(yán)格執(zhí)行《刑事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的規(guī)定
——以互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代有效打擊職務(wù)犯罪為視域

吳復(fù)生，刁文韜

(重慶市人民檢察院第五分院，重慶 401147)

第二次修正后的《刑事訴訟法》完善了非法證據(jù)排除制度，強(qiáng)化證人出庭和保護(hù)制度，互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代檢察機(jī)關(guān)在證據(jù)的收集、保存和運(yùn)用等方面遇到了新的機(jī)遇與挑戰(zhàn)。探討在Web2．0時(shí)代，如何進(jìn)一步適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)特點(diǎn)，嚴(yán)格執(zhí)行《刑事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的新規(guī)定。提出網(wǎng)絡(luò)時(shí)代運(yùn)用電子證據(jù)，嚴(yán)格執(zhí)行《刑事訴訟法》規(guī)定，有效打擊職務(wù)犯罪應(yīng)注意的三個(gè)問題。

刑事訴訟法;電子證據(jù);收集證據(jù)

隨著電子商務(wù)的全球化，計(jì)算機(jī)信息化管理的日益普及，職務(wù)犯罪活動(dòng)也不可避免地會(huì)涉及電子信息和有關(guān)電子載體。大量涉案的電子信息數(shù)據(jù)，從時(shí)空上記錄了案件的相關(guān)事實(shí)，是檢察機(jī)關(guān)辦理職務(wù)犯罪案件的重要證據(jù)，而電子證據(jù)的收集、固定也成為近年來(lái)檢察機(jī)關(guān)職偵工作中面臨的新課題［1］。

筆者通過(guò)對(duì)收集、固定電子證據(jù)工作的調(diào)查，認(rèn)識(shí)到運(yùn)用電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)注意三個(gè)問題:

一、收集、固定的電子證據(jù)要做到合法、客觀

收集、固定電子證據(jù)，是偵查部門用電子證據(jù)證明犯罪事實(shí)，偵查終結(jié)后移送起訴的必要條件。

由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)在日常生活中的普及應(yīng)用，電子數(shù)據(jù)具有容量大、動(dòng)態(tài)性，既直觀形象，便于保存，使用方便，又易于偽造、篡改，且不能手寫簽名，記錄的犯罪痕跡也容易“時(shí)過(guò)境遷”，且散布于各種計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備中的特點(diǎn)，怎樣收集固定職務(wù)犯罪中的電子證據(jù)，是檢察機(jī)關(guān)打擊職務(wù)犯罪偵查取證工作面臨的新課題［2］。

《刑事訴訟法》第50條規(guī)定:“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無(wú)罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙，以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件，除特殊情況外，可以吸收他們協(xié)助調(diào)查。”

《刑事訴訟法》第54條規(guī)定:“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋;不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對(duì)該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。”依據(jù)以上法律、法規(guī)的規(guī)定，具體到檢察機(jī)關(guān)在辦理職務(wù)犯罪案件中，遇有能夠證明職務(wù)犯罪案件真實(shí)情況的電子郵件、電子合同、電子賬冊(cè)、單位內(nèi)部的電子信息資料等作為職務(wù)犯罪證據(jù)，需用電子物證技術(shù)予以收集、保全時(shí)，應(yīng)進(jìn)行勘驗(yàn)并提取、固定［3］。委托提取電子證據(jù)的主體是偵查部門，而參與電子證據(jù)提取、固定的既可以是偵查人員，也可以是委托聘請(qǐng)的專門技術(shù)人員。

由于電子郵件、電子合同、電子賬冊(cè)，以及單位內(nèi)部的電子信息資料等具有可修改、可刪除等特征，在司法實(shí)踐中，為確保偵查人員、技術(shù)人員客觀、真實(shí)地收集、固定這些電子證據(jù)，在提取現(xiàn)場(chǎng)，應(yīng)當(dāng)有案發(fā)單位的見證人或犯罪嫌疑人本人在場(chǎng)，并對(duì)整個(gè)提取過(guò)程進(jìn)行全程同步錄音錄像。檢察機(jī)關(guān)在職務(wù)犯罪案件的初查階段，如需對(duì)相關(guān)的電子證據(jù)進(jìn)行收集、固定，可由案發(fā)單位工作人員作見證人，在偵查人員的主導(dǎo)下，由技術(shù)人員進(jìn)行提取、固定;在立案?jìng)刹殡A段，則可由案發(fā)單位工作人員作見證人，犯罪嫌疑人在場(chǎng)，由偵查人員主導(dǎo)，技術(shù)人員對(duì)與犯罪有關(guān)的電子證據(jù)進(jìn)行提取、固定［4］。對(duì)以上初查、偵查兩個(gè)階段，都應(yīng)同時(shí)對(duì)電子證據(jù)提取過(guò)程進(jìn)行全程同步錄音錄像，錄制音視頻資料一式兩份，正本由技術(shù)部門保存歸檔，副本隨案移送，以確保電子證據(jù)提取、固定過(guò)程的客觀、真實(shí)。

二、運(yùn)用電子證據(jù)必須注意排他性，確保證據(jù)案件事實(shí)關(guān)聯(lián)一致

《刑事訴訟法》第53條規(guī)定:“對(duì)一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述，證據(jù)確實(shí)、充分的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。

證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)符合三個(gè)條件:

1)定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明;

2)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí);

3)綜合全案證據(jù)，對(duì)所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。”

根據(jù)上述規(guī)定，我們要保證電子證據(jù)與案件的關(guān)聯(lián)性。即要形成證據(jù)鏈、證據(jù)之間沒有沖突。電子證據(jù)是通過(guò)電子數(shù)據(jù)等載體反映案件事實(shí)，這些電子數(shù)據(jù)散布于各種電子設(shè)備的硬盤、移動(dòng)硬盤等存儲(chǔ)介質(zhì)中，并通過(guò)網(wǎng)絡(luò)連接記錄、電子郵件、操作日志和在線交談?dòng)涗浀确从吵鰜?lái)，具有容量大、涉及面寬的特點(diǎn)，且又與正常的工作業(yè)務(wù)電子數(shù)據(jù)流相混雜。因此，在提取電子證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)窮盡所搜集的各種電腦硬盤、移動(dòng)硬盤、網(wǎng)絡(luò)連接記錄、電子郵件等內(nèi)容與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從時(shí)間、空間上甄別，剔除與案件事實(shí)無(wú)關(guān)聯(lián)的內(nèi)容，確保為偵查部門提取的電子證據(jù)與要證明的案件事實(shí)關(guān)聯(lián)一致［5］。

三、提取電子證據(jù)必須及時(shí)、真實(shí)、完整

《刑事訴訟法》第48條規(guī)定:“可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。”因此，凡是與案件相關(guān)的視聽資料和電子數(shù)據(jù)都是重要的證據(jù)。電子數(shù)據(jù)具有動(dòng)態(tài)性，既直觀形象，便于保存，使用方便，又易于偽造、篡改，且不能手寫簽名，記錄的犯罪痕跡也容易“時(shí)過(guò)境遷”。電子數(shù)據(jù)的這些特征決定了檢察機(jī)關(guān)在提取、固定涉案電子證據(jù)時(shí)注意它的及時(shí)性。

總之，提取電子證據(jù)應(yīng)以程序的合法性確保證據(jù)的客觀、確實(shí)，這是取證的前提;以內(nèi)容的排他性，確保證據(jù)與案情的關(guān)聯(lián)一致，這是取證的基礎(chǔ);以到位及時(shí)性，確保證據(jù)的真實(shí)、完整，這是取證的關(guān)鍵。

目前，運(yùn)用電子物證技術(shù)服務(wù)檢察機(jī)關(guān)職務(wù)犯罪偵查工作還是一個(gè)新興的專業(yè)領(lǐng)域，對(duì)電子物證技術(shù)新方法的學(xué)習(xí)、更新及總結(jié)等工作也還有較大的欠缺。首先，在電子證據(jù)取證設(shè)備的普及和先進(jìn)性上還存在較大的缺口，有待進(jìn)一步完善。其次，電子證據(jù)法律依據(jù)滯后，電子證據(jù)的類屬，在法律界及相關(guān)學(xué)術(shù)研討中均有較大爭(zhēng)議。因此，有關(guān)電子物證技術(shù)的許多問題都有待進(jìn)一步的探討和研究。再次，現(xiàn)代犯罪現(xiàn)場(chǎng)的突出特點(diǎn)要求偵查人員的取證意識(shí)和對(duì)電子證據(jù)的分析使用技能進(jìn)一步加強(qiáng)。偵查人員的現(xiàn)場(chǎng)取證意識(shí)如不能得到改善和提高，將在現(xiàn)場(chǎng)失去重要的偵查線索。

運(yùn)用電子證據(jù)打擊職務(wù)犯罪，是加強(qiáng)科技強(qiáng)檢的重要措施。在新的歷史條件下，如何進(jìn)一步發(fā)揮檢察技術(shù)工作職能，服務(wù)辦案，是打擊職務(wù)犯罪的新課題，它專業(yè)性較強(qiáng);技術(shù)部門與職偵部門在電子證據(jù)取證方面的協(xié)作配合工作機(jī)制，也處在摸索階段;不同案件電子證據(jù)的具體檢驗(yàn)和思維方法，也各有差異。我們?nèi)孕柙诓粩喾e累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步規(guī)范、完善運(yùn)用電子物證技術(shù)服務(wù)檢察機(jī)關(guān)職務(wù)犯罪偵查取證的工作機(jī)制，深入學(xué)習(xí)職務(wù)犯罪偵查現(xiàn)場(chǎng)勘查中電子證據(jù)的提取、固定技術(shù)，研究不同電子數(shù)據(jù)的檢驗(yàn)方法，以不斷提高電子物證技術(shù)服務(wù)職務(wù)犯罪偵查取證工作的水平。

［1］全國(guó)人民代表大會(huì)．刑事訴訟法［EB/OL］．(1996－03－17)．http://www．law-lib．com/law/law_view．a(chǎn)sp?id=321．

［2］賈治輝，徐為霞．司法鑒定學(xué)［M］．北京:中國(guó)民主法治出版社，2006．

［3］蔣平，黃淑華，楊莉莉．?dāng)?shù)字取證［M］．北京:清華大學(xué)出版社，2007．

［4］劉品新．中國(guó)電子證據(jù)立法研究［M］．北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社，2005．

［5］楊永川，蔣平，黃淑華．計(jì)算機(jī)犯罪偵察［M］．北京:清華大學(xué)出版社，2006．

(責(zé)任編輯 周江川)

D925．2

A

1007－7111(2012)03－0034－02

2012－01－11

吳復(fù)生(1957—)，男，檢察技術(shù)處處長(zhǎng)，研究方向:檢察機(jī)關(guān)司法會(huì)計(jì)鑒定、電子物證技術(shù);刁文韜(1983—)，男，工程師，研究方向:檢察機(jī)關(guān)電子物證技術(shù)。