○ 張麗華

（武漢外語外事職業(yè)學院 湖北 武漢 430083）

一、程序正義

1、程序正義的起源。程序正義最早起源于英國，最早見于1215年的英國《自由大憲章》，英國的程序正義體現(xiàn)了“任何人都不應該當成自己案件的法官”和“當事人有陳訴和被傾聽的權(quán)利”。美國法的程序公平觀念是圍繞正當法律程序觀念展開的，而這一觀念源于英國。美國的程序性正當法律程序的目的是禁止政府未經(jīng)正當?shù)氖掷m(xù)就剝奪公民的生命、自由和財產(chǎn)。

2、實體正義與程序正義的由來。亞里士多德曾把社會制度正義劃分為“分配的正義”和“平均的正義”，“分配的正義”和“平均的正義”法律化、制度化，就產(chǎn)生了“實體正義”和“程序正義”。實體正義是社會“公正”的分配原則具體化為法律上的權(quán)利和義務，從而實現(xiàn)對資源、財富、權(quán)利和職責等進行權(quán)威性的“公正”的分配。程序正義也即訴訟的正義即運用平等、公正、正直的原則，設計獲得正當性結(jié)果的步驟與方式，公正和平地解決社會糾紛和爭端。前者是關于結(jié)果的正義，即結(jié)果是“每個人得到了他應當?shù)玫降摹被颉巴惹闆r下的人們都得到了同等對待”，只要結(jié)果正確，無論過程、方法或程序怎樣都無謂，就是實現(xiàn)了正義，后者是關系訴訟過程的正義，考慮程序自身的存在理由，以及正義的程序和非正義的程序，只要嚴格遵守了正當程序，結(jié)果就被視為是合乎正義的。程序正義是實現(xiàn)實體正義的前提，沒有程序正義的保障就沒有實體正義的實現(xiàn)。

3、程序正義的標準。程序正義屬于程序的內(nèi)在性價值。程序正義的標準應該包括以下幾個方面：一是程序合理性。如果程序不合理，則通過該程序所產(chǎn)生的裁判也難以保證其公正性、正確性。程序正義不僅具有形式上的合理性，也具有實質(zhì)上的合理性。程序正義在形式與實質(zhì)、穩(wěn)定與變化之間力求平衡的特點，可以稱之為反思合理性。二是程序中立性。中立性是指程序主持主體在發(fā)生爭議的各方參與者之間，應保持一種無偏袒的態(tài)度，而不得對任何一方存有偏見和歧視。此外，中立性還要求程序主持主體對有關的程序主持采取回避原則。三是程序平等性。平等性是指程序主持主體應對參與程序的主體的雙方平等對待。四是公開性。公開性是指任何一個正義的程序，都應當以公開性為其基本的標準和要求。例如公開聽證原則，這是英美普通法的一個重要原則，指任何權(quán)力必須公正行使，對當事人不利的決定必須聽取他的意見。任何一種聽證形式，都必須包含正當法律程序的核心內(nèi)容：當事人有得到通知及提出辯護的權(quán)利。

4、程序正義價值。程序正義在法治實踐中有重要的價值，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是程序正義對于權(quán)力具有制約作用。首先，程序正義對立法權(quán)的控制。程序正義對立法權(quán)的控制是通過設立選舉程序、立法程序、司法審查程序等來進行的。其次，程序正義對行政權(quán)的控制。程序正義在對行政權(quán)的控制上的具體原則為程序公正原則，有關這方面的程序制度有聽政制度、回避制度、行政公開制度、職能分離制度等。再次，程序正義對司法權(quán)的控制。程序正義對司法權(quán)的控制表現(xiàn)為訴訟中的獨立審判原則、公開審判原則、回避原則、兩審終審原則和相應的原則。二是程序正義對于保障和實現(xiàn)人權(quán)具有重要意義。程序正義是保障人權(quán)的基本手段，程序正義指導立法確認人權(quán)，并通過救濟維護人權(quán)。程序正義體現(xiàn)了平等的參與性，法律面前人人平等。三是程序正義能更好地促進法律的實施和遵守。程序正義是看得見的正義，具有客觀性，有利于消解社會矛盾，能強化法律的權(quán)威。四是程序正義有利于法制的進一步完善。程序正義可以推動民主政治建設，促進公權(quán)力和私權(quán)力的平衡，程序規(guī)則可以彌補實體規(guī)則的不足。程序正義可以消除一些不正義。

二、公司清算程序

我國實行的是“先解散后清算”制度，依導致公司解散的原因不同，可以將公司清算分為破產(chǎn)清算和解散清算，破產(chǎn)清算依據(jù)破產(chǎn)法程序進行，解散清算則須依公司法程序進行，在此所說的公司清算是指解散清算，并不涉及破產(chǎn)程序。公司清算程序?qū)儆诠镜耐獠啃袨椋獠啃袨榈某绦蛳鄬Χ詰敻邚娭菩?，賦予公司選擇的余地較小。

我國新《公司法》規(guī)定的公司清算，是為了保護股東和債權(quán)人的利益，除因合并、分立而解散外，其他原因引起的公司解散均必須經(jīng)過清算程序?qū)⒐矩敭a(chǎn)向債權(quán)人和股東分配。公司清算的目的是了結(jié)公司現(xiàn)存的各種法律關系，保護債權(quán)人和股東的合法利益，使公司的法人資格最終消滅。

我國新公司法規(guī)定的清算程序，是以普通清算為原則，法院主持的特別清算為補充的清算體系，即不論自行解散還是強行解散，均優(yōu)先適用普通清算程序，由公司自行成立清算組；人民法院可以在公司逾期不進行清算的情況下，依債權(quán)人的申請，組織清算組進入特別清算程序。普通清算是指根據(jù)公司章程，或者公司股東、董事或公司股東大會的決定，由公司自行依法組織的清算組依法定程序自行進行的清算。特別清算是指由行政機關或法院介入的清算程序。

根據(jù)新《公司法》，公司清算程序具體為：第一，成立清算組。清算組是指在公司解散后從事公司的清算事務，處理公司財產(chǎn)和債權(quán)、債務關系的事務執(zhí)行機關。各國一般規(guī)定的是清算人，而我國則規(guī)定的是清算組。第二，通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進行債權(quán)登記。根據(jù)《公司法》第186條，清算組應當自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告，以催告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)。債權(quán)人應當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的債權(quán)人自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。第三，清理公司財產(chǎn)。清算組負責清理公司財產(chǎn)，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償公司債務的，應當立即向人民法院申請宣告公司破產(chǎn)。第四，提出并確認清算方案。清算組在清理財產(chǎn)后應制定合理的清算方案，根據(jù)《公司法》第187條第1款，清算方案應報股東會、股東大會或者人民法院確認。第五，分配公司財產(chǎn)。清算的核心是分配財產(chǎn)，公司財產(chǎn)只能在清償公司債務后，方可分配給股東，有限責任公司按股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持股份比例分配。第六，清算程序完結(jié)。公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。

公司的清算程序可以實現(xiàn)對股東、債權(quán)人、公司職工甚至社會利益的維護和平衡，是程序正義的體現(xiàn)。新公司法進一步規(guī)范了公司的清算程序，例如建立了特別清算程序，賦予了法院對清算事務的司法干預權(quán)力，法院可以在債權(quán)人的申請下及時組織清算組。

三、程序正義在新《公司法》規(guī)定的公司清算程序中的體現(xiàn)

程序正義是我國法律逐步走向成熟與完善的標志，也是我國當前改革的一項重要內(nèi)容。我國新公司法修改，進一步規(guī)范了公司的清算制度，明確了清算主體，強化了清算責任，并運用了程序正義來保障公平。

公司的解散和清算是現(xiàn)實中發(fā)生比較多的一類糾紛，并且往往相當復雜，不進行清算就擅自解散的公司相當普遍，對債權(quán)人的保護相當不利，基于這種局面，新公司法花了很大篇幅細化了公司的解散和清算制度，明確了清算主體，強化了清算責任，這些修改相對于舊公司法來說，是一個明顯的進步。公司的清算問題的徹底解決對于公司建立合理、完善的清算制度和運作機制，避免清算之前之中之后的違法行為發(fā)生，使我國公司清算的風險甚至假解散真逃債的損害減小到最低，意義深遠。正當?shù)那逅愠绦蚩梢杂行У乇Ｗo債權(quán)人的利益，并維護清算主體作為企業(yè)開辦的商業(yè)信譽。

公司清算程序的最大價值在于，通過該制度確保公平對待被清算法人的所有債權(quán)人，防止因為個別債權(quán)人利用先機主張先行給付，損害其他債權(quán)人的利益。我國的新《公司法》規(guī)定的公司清算程序體現(xiàn)了程序正義，公司清算程序反映了程序合理性、程序中立性、程序平等性、程序公開性、程序可操作性、程序時效性等。

1、體現(xiàn)了程序合理性的要求。增加了特別清算程序，賦予了法院對清算事務的司法干預權(quán)力，法院可以在債權(quán)人的申請下及時組織清算組，完善了原《公司法》中的“主管機關”的設計缺陷，原《公司法》規(guī)定“公司因主管機關行政處罰而強制解散時，則由主管機關組織成立清算組”，因“主管機關”概念不明確，造成了實踐操作中的混亂的問題，按照新《公司法》的規(guī)定，行政機關不再負責公司的清算事務。

2、體現(xiàn)了程序中立性的要求。公司清算程序是為了保護公司債權(quán)人、公司股東、債務人以及公司的職員等多方主體的利益。在特別清算程序中，法院的職責是在債權(quán)人的申請下及時組織清算組，法院并非清算主體，而只是依法主導公司進入清算程序的機關，而不是代替公司進行清算。

3、體現(xiàn)了程序平等性的要求。法律面前人人平等意味著無差別對待，即不允許出現(xiàn)無義務的權(quán)利和無權(quán)利的義務。為了全面保護債權(quán)人的利益，防止清算組對個別債權(quán)人進行優(yōu)先清償，新《公司法》第186條還增加了“在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償”的規(guī)定。公司清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務，處理公司剩余財產(chǎn)并終止公司法律人格的行為。它牽涉對公司股東、公司的債權(quán)人、債務人以及公司的職員等多方主體利益，一旦公司解散，股東未依法清算，并借機私分和轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，利益相關者利益受損無從得到救濟，會對整個市場秩序和經(jīng)濟運轉(zhuǎn)都會構(gòu)成隱患、危害。因此確定具有程序正義的公司清算程序格外重要。

4、體現(xiàn)了程序公開性的要求。新《公司法》第184條至190條對于公司清算程序有具體的規(guī)定。

5、體現(xiàn)了程序可操作性的要求。新《公司法》在清算程序完結(jié)程序中，規(guī)定“申請注銷公司登記，公告公司終止”，刪除了原《公司法》“不申請注銷公司登記的，由公司登記機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告”這一規(guī)定，這主要是針對實踐中將吊銷營業(yè)執(zhí)照與注銷公司登記相混淆的情況所作出的修訂，實際上，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照與注銷企業(yè)法人登記的效力是有區(qū)別的，實踐中因原《公司法》的規(guī)定，使對企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷后，法人資格問題有爭論。新《公司法》的修訂，既使法律規(guī)定符合法理上對于營業(yè)執(zhí)照效力的規(guī)定，同時也有利于對債權(quán)人及其他利益相關人的保護。

6、體現(xiàn)了程序時效性的要求。公司清算是清算主體的義務行為，當以科學的程序和方法予以規(guī)制。新《公司法》對清算的運行程序作了簡化，如按第186條規(guī)定，清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告即可，不再強制要求必須三次。未接到通知書的債權(quán)人申報其債權(quán)的期限自公告之日起由90天改為45日內(nèi)，有利于公司清算高效、便捷進行。此外，新《公司法》明確了清算組成立期限的起始日，原《公司法》第191條對于15日計算的起始日未作規(guī)定，給司法實踐中確認是否逾期成立清算組帶來了一定的困難。

公司清算程序，對于我國的法治發(fā)展具有極其重要的意義，公司的清算涉及到股東、債權(quán)人、公司職工等眾多社會主體的利益，因此，為了維護社會的穩(wěn)定，平衡各方利益，就必須保證清算的公正性，必須運用程序正義原則。

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