廈門大學(xué)法學(xué)院 吳嘉斌

淺論創(chuàng)業(yè)板市場風(fēng)險(xiǎn)的法律規(guī)制

廈門大學(xué)法學(xué)院 吳嘉斌

本文結(jié)合中國證券市場的具體實(shí)際，分析了如何在規(guī)范法律的層面更好地防范創(chuàng)業(yè)板市場所存在的風(fēng)險(xiǎn)，并提出了切實(shí)可行的建議與措施。

創(chuàng)業(yè)板市場 監(jiān)管制度 法律規(guī)制

2009年10月30日，中國創(chuàng)業(yè)板正式上市交易，對于中國證券市場的發(fā)展具有里程碑的意義，通過制度的完善與創(chuàng)新，使得中國資本市場的結(jié)構(gòu)得到進(jìn)一步優(yōu)化，對中國經(jīng)濟(jì)的快速做出了重大貢獻(xiàn)。創(chuàng)業(yè)板是一種新型的投資品種，其投資回報(bào)率比較高，但風(fēng)險(xiǎn)也非常大。因此，務(wù)必充分結(jié)合中國的具體國情，參考并借鑒國外先進(jìn)的風(fēng)險(xiǎn)化解機(jī)制，建立并完善中國證券市場相關(guān)法律法規(guī)，盡可能將風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

一、建立并完善企業(yè)上市的審批制度，進(jìn)一步提升上市公司的質(zhì)量

其一，大部分的創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)都在創(chuàng)業(yè)的初期階段，必須要求這些需要在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)努力完善企業(yè)自身的治理結(jié)構(gòu)。明確規(guī)定上市公司在董事會(huì)、股東大會(huì)以及監(jiān)事會(huì)有關(guān)人員組成、議事規(guī)程等方面的制度，建立并完善公司內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)控制制度。其二，對于公司經(jīng)營的可持續(xù)性以及收益狀況進(jìn)行嚴(yán)格審查。對那些經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)非常高的項(xiàng)目必須進(jìn)行嚴(yán)格控制。對于那些一直從事高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)并在最近一年已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了贏利的企業(yè)應(yīng)當(dāng)降低準(zhǔn)入門檻，同時(shí)設(shè)定合理的贏利指標(biāo)。其三，成立專門的上市公司審查部門以及上市公司自律監(jiān)管委員會(huì)。比如日本佳斯達(dá)克公司就成立了上市審查部以及自律監(jiān)管委員會(huì)，具體的審查工作由上市審查部全權(quán)負(fù)責(zé)，同時(shí)必須獲得自律監(jiān)管委員會(huì)全體成員的表決通過。

二、建立監(jiān)管制度并嚴(yán)格實(shí)施

第一，必須建立科學(xué)可行的市場法律法規(guī)，完善創(chuàng)業(yè)板道德風(fēng)險(xiǎn)的有關(guān)法律制度并有效調(diào)整各個(gè)利益主體之間的關(guān)系以及實(shí)際需求，同時(shí)建立并完善上市公司在經(jīng)營者激勵(lì)以及約束方面的法律制度，針對上市公司的信息披露、創(chuàng)業(yè)板市場有效監(jiān)管方面的法律制度、證券民事以及刑事責(zé)任等方面的制度進(jìn)行完善。第二，在具體的監(jiān)管方面，務(wù)必為創(chuàng)業(yè)板設(shè)置獨(dú)立的、具體高度權(quán)威性的檢察部門，充分賦予其相應(yīng)的立法權(quán)以及準(zhǔn)司法權(quán)，建立健全多層次的監(jiān)管體系，也就是從企業(yè)的內(nèi)部監(jiān)管，到投資者、保薦人、監(jiān)管層以及媒體等外部監(jiān)管，都必須發(fā)揮有效監(jiān)管職能。

三、建立健全保薦人制度

首先，對保薦人準(zhǔn)入關(guān)進(jìn)行嚴(yán)格控制。必須對保薦代表人的專業(yè)知識、實(shí)踐操作經(jīng)驗(yàn)、責(zé)任心以及誠信度等各個(gè)方面進(jìn)行全方位的考察。比如在香港的創(chuàng)業(yè)板市場，保薦人必須有5年以上的企業(yè)融資經(jīng)歷，同時(shí)必須有在香港或者境外的其他企業(yè)從事財(cái)務(wù)的經(jīng)歷，作為主保薦人完成了兩宗以上的首次公開招股交易或者作為副保薦人完成了三宗以上的首次公開招股交易。其次，對于保薦人、發(fā)行人以及中介機(jī)構(gòu)相互之間的責(zé)任加以明確。保薦人必須在公司上市之前對發(fā)行人加以詳細(xì)調(diào)查、嚴(yán)格督導(dǎo)以及認(rèn)真輔導(dǎo)；同時(shí)還應(yīng)當(dāng)對中介機(jī)構(gòu)提供的相關(guān)報(bào)告進(jìn)行仔細(xì)核查；仔細(xì)核查將要公開披露的相關(guān)信息。保薦期要求為兩個(gè)會(huì)計(jì)年度。最后，由于保薦人的違規(guī)成本往往比較低，如果與發(fā)行人串通造假能夠獲取高額的收益，這對保薦人有非常大的誘惑，因此，必須明確規(guī)定保薦人的懲罰制度。

四、進(jìn)一步規(guī)范信息披露制度

第一，必須充分結(jié)合創(chuàng)業(yè)板投資者的實(shí)際需求，進(jìn)一步完善信息披露的內(nèi)容，同時(shí)采取強(qiáng)有力措施加大信息披露的力度。比如，針對主要產(chǎn)品或者服務(wù)方面，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究其開發(fā)的基本過程、性能、技術(shù)以及質(zhì)量水平、市場份額、銷售狀況以及市場拓展等。第二，高度重視成長性信息的充分披露。創(chuàng)業(yè)板上市公司的一個(gè)重要特點(diǎn)就是其高成長性。因此，在信息披露方面應(yīng)明確規(guī)定發(fā)行人披露能夠充分反映公司短期發(fā)展歷程的業(yè)務(wù)狀況以及充分體現(xiàn)公司發(fā)展?jié)摿唧w目標(biāo)，此外，還應(yīng)當(dāng)關(guān)注上市公司所從事行業(yè)的在科技水平、穩(wěn)定性、增長性、市場競爭環(huán)境以及盈利水平等方面的綜合信息。第三，還應(yīng)當(dāng)注重信息披露的時(shí)效性。因?yàn)闀r(shí)效性對于投資者判斷風(fēng)險(xiǎn)有重大影響。大部分的創(chuàng)業(yè)板市場比如在香港、日本、德國等證券交易所，規(guī)定上市公司一方面必須披露年報(bào)、年中報(bào)告以及季度報(bào)告，另外一方面披露年報(bào)以及中報(bào)的時(shí)間與主板市場相比也更短。此外，還應(yīng)當(dāng)高度重視創(chuàng)業(yè)板公司高管拋售股票相關(guān)信息的披露，對于企業(yè)在上市后短期內(nèi)公司的高管辭職情況進(jìn)行披露，最大限度降低高管辭職對于創(chuàng)業(yè)板上市公司所產(chǎn)生的負(fù)面影響。

五、對創(chuàng)業(yè)板上市公司的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)一步完善

第一，實(shí)施控股股東賠償機(jī)制。在控股股東的承諾書明確規(guī)定：如果控股股東沒有履行自己的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)限制其對等的權(quán)利，比如公司的表決權(quán)等等。第二，對第一大股東的持股份額進(jìn)行限制。為了從根本上消除使創(chuàng)業(yè)板一股獨(dú)大的狀況，明確規(guī)定申請上市的公司第一大股東以及行動(dòng)人的持股份額必須在允許的比例之內(nèi)，以免一股獨(dú)大導(dǎo)致的內(nèi)幕交易、內(nèi)部操縱以及高拋低吸等損害其他股東的狀況。第四，確保中小股東在上市公司中具有充分的話語權(quán)，交易所應(yīng)當(dāng)積極實(shí)施分類表決權(quán)的制度。

總而言之，中國的創(chuàng)業(yè)板市場務(wù)必進(jìn)一步強(qiáng)化監(jiān)管、建立健全發(fā)行審核制度以及上市公司的信息披露制度等。盡可能降低各種道德、非道德風(fēng)險(xiǎn)，最大限度地保護(hù)中小企業(yè)以及廣大投資者的權(quán)益，進(jìn)一步推動(dòng)中國創(chuàng)業(yè)板市場的持續(xù)、健康、快速發(fā)展。

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