[摘 要]在現(xiàn)行高校畢業(yè)生就業(yè)制度和就業(yè)方式下，高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書（以下簡稱就業(yè)協(xié)議）對于維護高校畢業(yè)生在初次就業(yè)中的合法權(quán)益、規(guī)范用人單位勞動用工等方面都起著積極的作用。但是，隨著我國高校畢業(yè)生就業(yè)方式日益市場化、就業(yè)理念日漸多樣化、就業(yè)形勢日趨復(fù)雜化，這項帶有濃重計劃經(jīng)濟色彩的制度已不能滿足當(dāng)今實踐的需要。因此，必須在法律層面尋求新的解決途徑以切實保障高校畢業(yè)生的就業(yè)權(quán)益。文章首先分析了就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)，然后指出了就業(yè)協(xié)議在實踐中存在的不足，進而對如何完善就業(yè)協(xié)議提出了相應(yīng)的建議，望文章能對實現(xiàn)大學(xué)生的和諧就業(yè)起到積極的促進作用。

[關(guān)鍵詞]就業(yè)協(xié)議；法律性質(zhì)；建議

一、就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)

1997年3月24日，國家教育委員會頒布《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），《暫行規(guī)定》第24條規(guī)定：“經(jīng)供需見面和雙向選擇后，畢業(yè)生、用人單位和高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)簽訂畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議，作為制定就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)。未經(jīng)學(xué)校同意，畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效?！备鶕?jù)這條規(guī)定教育部高校學(xué)生司和各省教育行政主管部門制定了就業(yè)協(xié)議的統(tǒng)一樣本（就是我們通常所說的“三方協(xié)議”）。就業(yè)協(xié)議，是高校和教育行政主管部門編制畢業(yè)生就業(yè)計劃及派遣（即發(fā)放“就業(yè)報到證”）的依據(jù)，是明確畢業(yè)生、用人單位和高校在畢業(yè)生就業(yè)工作過程中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要書面形式，目前我國立法對就業(yè)協(xié)議法律地位的規(guī)定尚不明確，這使其在實踐中出現(xiàn)了很多亟待解決的問題。當(dāng)下高校畢業(yè)生日益增多，就業(yè)規(guī)模日益龐大，如何解決這些問題以完善和規(guī)范就業(yè)協(xié)議已成為當(dāng)務(wù)之急。

關(guān)于就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)，理論界有著不同的觀點：第一種觀點為合同說，此學(xué)說認(rèn)為就業(yè)協(xié)議具有民事合同的性質(zhì)，則就業(yè)協(xié)議“對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同”。應(yīng)適用《民法通則》和《合同法》的規(guī)定；第二種觀點為行政合同說，此觀點認(rèn)為就業(yè)協(xié)議是我國高校畢業(yè)生由計劃分配就業(yè)到用人單位與畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)這一就業(yè)市場演化過程中出現(xiàn)的特殊行政合同；第三種觀點為預(yù)約說，此學(xué)說認(rèn)為就業(yè)協(xié)議是勞動合同的預(yù)約合同，就業(yè)協(xié)議僅為畢業(yè)生和用人單位之間對即將確立的勞動關(guān)系達成的意向；第四種為先合同義務(wù)說，此觀點認(rèn)為就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生和用人單位簽訂勞動合同必不可少的步驟，其性質(zhì)屬于勞動合同的先合同義務(wù)；第五種觀點為勞動合同說，此種觀點主張就業(yè)協(xié)議就是勞動合同，認(rèn)為只要畢業(yè)生與用人單位簽訂了就業(yè)協(xié)議，就確定了兩者之間勞動關(guān)系，因此與勞動合同的構(gòu)成要件相一致，就業(yè)協(xié)議應(yīng)當(dāng)遵循《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定。

上述幾種觀點各有側(cè)重，爭議的焦點則集中在就業(yè)協(xié)議性質(zhì)的定性上。就業(yè)協(xié)議更多體現(xiàn)出的是用人單位和高校畢業(yè)生的自由意志，所以更應(yīng)當(dāng)保護作為弱勢地位的畢業(yè)生的權(quán)益。筆者從以下幾個方面闡述了就業(yè)協(xié)議應(yīng)當(dāng)是一種特殊形式的勞動合同：

首先，就業(yè)協(xié)議和勞動合同的設(shè)立目的一致。大多數(shù)畢業(yè)生是初次就業(yè)，對勞動者的合法權(quán)益不甚了解，相對于用人單位處于弱者地位，國家設(shè)立就業(yè)協(xié)議制度的最初目的是為了平衡畢業(yè)生與用人單位之間地位的不平等?！秳趧雍贤ā钒驯Ｗo勞動者的合法權(quán)益作為立法目的才能實現(xiàn)勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人真正的公平和平等，也是由勞動者“弱者”地位和法律維持社會公平和正義的方式?jīng)Q定的。

其次，就業(yè)協(xié)議和勞動合同的主要當(dāng)事人一致。我國《勞動法》第16條第1款規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！逼渲饕?dāng)事人為勞動者與用人單位。在就業(yè)協(xié)議的畢業(yè)生、用人單位、高校三方當(dāng)事人中，高校作為鑒證方僅對用人單位與畢業(yè)生簽訂的就業(yè)協(xié)議實行監(jiān)督管理，并不會影響畢業(yè)生與用人單位之間真實的意思表示，由此不難看出，就業(yè)協(xié)議的主要當(dāng)事人也是勞動者與用人單位。

最后，就業(yè)協(xié)議是一種附條件、附期限的勞動合同。我國《合同法》第45條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自期限屆滿時失效?！庇萌藛挝豢梢栽诰蜆I(yè)協(xié)議中與畢業(yè)生約定一定的條件，以條件是否成就作為就業(yè)協(xié)議效力的發(fā)生或消滅的依據(jù)；《合同法》第46條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效?！备鶕?jù)我國《勞動合同法》中關(guān)于勞動合同附期限的相關(guān)規(guī)定，僅存在附終止期限的勞動合同，根據(jù)終止期限的不同，又分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和已完成一定工作的勞動合同。就業(yè)協(xié)議這種形式比較特殊，畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議后距離到用人單位報到還有一段時間，要等到畢業(yè)后。因此就業(yè)協(xié)議應(yīng)當(dāng)屬于附生效期限的勞動合同。

二、就業(yè)協(xié)議存在的不足

就業(yè)協(xié)議曾為推動高校畢業(yè)生就業(yè)和國家人才戰(zhàn)略的實施發(fā)揮了巨大的作用， 在市場經(jīng)濟繁榮發(fā)展的今天，就業(yè)協(xié)議原有的內(nèi)容和形式已遠不能適應(yīng)現(xiàn)實的需要，伴隨著就業(yè)協(xié)議而產(chǎn)生的糾紛日趨增多，矛盾日漸突出。其不足之處主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）就業(yè)協(xié)議主體不規(guī)范

通過《暫行規(guī)定》中高校所承擔(dān)的主要義務(wù)來分析，高校所承擔(dān)的只是基于對畢業(yè)生的教育管理職能而產(chǎn)生的行政管理義務(wù)?！稇椃ā返?2條規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)?！薄秳趧雍贤ā返?條第2款規(guī)定：“依法訂立的合同具有約束力，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)?！薄睹穹ㄍ▌t》第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護?！笨梢姡蜆I(yè)是勞動者的自主、自愿行為，在符合相應(yīng)法律法規(guī)的前提下，必須充分保護其契約自由，任何單位和個人均不得非法干涉。將高校作為“三方協(xié)議”的一方當(dāng)事人顯然背離了我國《憲法》和《勞動法》中關(guān)于公民自由就業(yè)權(quán)和勞動權(quán)的規(guī)定?！稌盒幸?guī)定》第24條的內(nèi)容亦不適用于就業(yè)協(xié)議作為合同的效力，它僅針對就業(yè)協(xié)議能否作為制定就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)進行了規(guī)定，高校同意與否并不影響就業(yè)協(xié)議作為一種特殊勞動合同的效力。因此，高校并不應(yīng)該成為就業(yè)協(xié)議中的一方當(dāng)事人。

（二）就業(yè)協(xié)議內(nèi)容不具體、不明確

以山東省為例，畢業(yè)生與本省的企業(yè)網(wǎng)上簽約使用的是山東省高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)信息網(wǎng)自動生成的就業(yè)協(xié)議，與省外的企業(yè)簽約須填寫教育部高校學(xué)生司制作的《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》統(tǒng)一樣本，這兩種協(xié)議對畢業(yè)生、用人單位和學(xué)校三方的權(quán)利與義務(wù)所做的規(guī)定相當(dāng)籠統(tǒng)，對工作期限、工作時間、薪酬福利等與畢業(yè)生利益密切相關(guān)的內(nèi)容并沒有做出明確具體的規(guī)定，從而使本來就處于“弱者”地位的畢業(yè)生面臨就業(yè)權(quán)益遭受侵害的更大可能。

（三）司法救濟困難

針對就業(yè)協(xié)議糾紛的解決途徑，我國現(xiàn)行法律法規(guī)中并沒有任何規(guī)定，當(dāng)畢業(yè)生與用人單位因就業(yè)協(xié)議發(fā)生糾紛時，畢業(yè)生不知通過何種法律途徑來有效維護自己的合法權(quán)益。假使畢業(yè)生訴至法院，會出現(xiàn)兩種后果：一是法院會以就業(yè)協(xié)議糾紛不屬于勞動糾紛為由不予受理；二是雖然受理，但又會出現(xiàn)兩種情況，第一種是法院只是告知其勞動糾紛須到勞動爭議仲裁部門先行仲裁，但是勞動爭議仲裁部門會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條的規(guī)定認(rèn)定就業(yè)協(xié)議糾紛不屬于勞動爭議，故在其管轄范圍之外（畢業(yè)生如直接提起勞動爭議仲裁也會導(dǎo)致相同結(jié)果）；第二種是法院受理就業(yè)協(xié)議糾紛案件后，大多依據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定予以處理，筆者認(rèn)為就業(yè)協(xié)議屬特殊的勞動合同，適用《合同法》來處理勞動爭議頗為不妥，因為《合同法》強調(diào)保護的是平等主體當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而初入社會的高校畢業(yè)生相較于普通勞動者而言更是處于“弱者”地位，更應(yīng)當(dāng)適用《勞動法》的規(guī)定。

三、完善就業(yè)協(xié)議的建議

時代在發(fā)展，社會在進步，就業(yè)協(xié)議也應(yīng)當(dāng)與時俱進，在充分發(fā)揮其保護高校畢業(yè)生合法權(quán)益作用的同時應(yīng)當(dāng)積極修正在實踐運用中暴露出的問題和不足，對此筆者提出以下建議：

（一）厘清就業(yè)協(xié)議主體

應(yīng)當(dāng)明確高校不可再作為就業(yè)協(xié)議的主體，就業(yè)協(xié)議主體僅為畢業(yè)生與用人單位兩方。在市場經(jīng)濟體制不斷發(fā)展完善的大環(huán)境之下，如今高校在畢業(yè)生就業(yè)工作中的作用已與往日不同，主要是進行就業(yè)指導(dǎo)等一些服務(wù)性職能，其對就業(yè)協(xié)議的管理主要體現(xiàn)在對就業(yè)協(xié)議審查和登記以實現(xiàn)就業(yè)率的統(tǒng)計，其他職能的實現(xiàn)也完全可以通過高校鑒證的方式，高校直接作為就業(yè)協(xié)議的當(dāng)事人實屬沒有必要。上海市和廣東省已經(jīng)進行了針對就業(yè)協(xié)議書的改革，高校已退出三方協(xié)議。從就業(yè)協(xié)議當(dāng)事人中退出，是高校主動適應(yīng)市場經(jīng)濟體制的必然要求。

（二）充實就業(yè)協(xié)議內(nèi)容

結(jié)合《勞動合同法》第17條的規(guī)定，將就業(yè)協(xié)議的規(guī)定擴充為以下內(nèi)容：1.工作期限、工作崗位、工作時間、工作內(nèi)容、勞動保護、勞動條件和工資薪酬；2.明確就業(yè)協(xié)議何時生效何時終止：學(xué)生和用人單位均在就業(yè)協(xié)議上簽字和蓋章后方生效，自畢業(yè)生報到后與用人單位簽訂勞動合同時終止；3.用人單位自畢業(yè)生報到時，應(yīng)按原就業(yè)協(xié)議與畢業(yè)生簽訂勞動合同，勞動合同的內(nèi)容不得與就業(yè)協(xié)議相違背，尤其是工資報酬不得低于就業(yè)協(xié)議中約定的最低標(biāo)準(zhǔn)。

（三）確定糾紛解決途徑

我國現(xiàn)行立法沒有規(guī)定就業(yè)協(xié)議糾紛的解決途徑，筆者認(rèn)為，最高人民法院可以通過頒布相應(yīng)司法解釋的方式賦予就業(yè)協(xié)議特殊勞動合同的性質(zhì)，從而為使用《勞動法》有效解決就業(yè)協(xié)議的糾紛奠定法律基礎(chǔ)，把就業(yè)協(xié)議糾紛納入《勞動法》的保護范圍，在發(fā)生爭議時，依據(jù)《勞動法》第77條第1款的規(guī)定：“當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決?！敝俨脵C關(guān)亦可參照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第47條的規(guī)定對就業(yè)協(xié)議糾紛中的相應(yīng)爭議事項作出終局裁決，如果當(dāng)事人對仲裁結(jié)果不服，可以依照第50條的規(guī)定：“可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟”，法院可以參照《民事訴訟法》中的相關(guān)規(guī)定確定就業(yè)協(xié)議糾紛管轄范圍并予以受理。

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[作者簡介]禹文浩（1983—），男，山東泰安人，中國海洋大學(xué)在職法律碩士，研究方向：勞動與社會保障法；現(xiàn)就職于青島理工大學(xué)琴島學(xué)院。