謝拓　魏旭

摘 要：就業(yè)乃民生之本。公平就業(yè)是憲法規(guī)定的基本人權(quán)——勞動權(quán)的重要組成部分。公平就業(yè)在于反對就業(yè)歧視。近年來，黨和政府高度重視民生問題，制定了眾多法規(guī)，采取了諸多政策來推動就業(yè)、保護勞動者公平就業(yè)的基本權(quán)利，公平就業(yè)原則包含：就業(yè)的法律地位平等、機會平等和待遇平等。公平就業(yè)的價值在于反對就業(yè)歧視。

關(guān)鍵詞：公平就業(yè)原則；平等；就業(yè)歧視

中圖分類號：D912.29 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）28-0164-02

在全球化進程中，就業(yè)崗位日益成為最稀缺的資源之一，資源分配往往涉及公平問題，公平就業(yè)是憲法規(guī)定的基本人權(quán)——勞動權(quán)的重要組成部分。公平就業(yè)在于反對就業(yè)歧視。近年來，黨和政府高度重視民生問題，制定了《就業(yè)促進法》與《勞動合同法》等眾多法規(guī)，采取了諸多政策來推動就業(yè)、保護勞動者公平就業(yè)的基本權(quán)利，并收到了良好效果。但時至今日，何為公平就業(yè)，公平就業(yè)原則具有什么價值，學(xué)者依然眾說紛紜。本文擬就公平就業(yè)原則的內(nèi)涵與價值問題展開闡述。

一、公平就業(yè)原則的內(nèi)涵

公平是人類社會長期追求的重要價值之一。然而，關(guān)于公平的內(nèi)涵，千百年來卻一直未達成共識。但大多學(xué)者認為，其基本含義當(dāng)包括公正與平等兩個方面?！肮讲贿^是一種平等，一切公平問題不過是平等的問題?！盵1]如果沒有平等作為基礎(chǔ)，社會公平將無法實現(xiàn)。孟德斯鳩在承認民主政治中“平等是國家的靈魂”的同時，也認為“平等的真正精神的含義……并不打算不要主人，而是僅僅要和我們平等的人去當(dāng)主人?！盵2]因而本文僅從平等角度去分析公平就業(yè)原則所包含的價值理念。公平就業(yè)原則的價值在于保護勞動者的勞動就業(yè)權(quán)。安東·門格爾指出，“勞動權(quán)是應(yīng)當(dāng)與現(xiàn)代私法秩序結(jié)合的生存權(quán)的一種”[3]212。探討法治視野下的平等權(quán)含義，有助于我們對公平就業(yè)權(quán)的理解。一般認為，公平就業(yè)原則包括地位平等、機會平等和待遇平等三個方面。

（一）就業(yè)法律地位平等

1.就業(yè)平等權(quán)。平等權(quán)是“人民在法律上之地位，不因門戶、階級、性別及職業(yè)之區(qū)別，而受差別待遇之權(quán)利?！盵4]公平就業(yè)原則所對應(yīng)的勞動者法律地位平等，是指國家通過立法的形式規(guī)定在相同條件和情形下就業(yè)主體應(yīng)被賦予同等的享受工作權(quán)利、承擔(dān)工作義務(wù)的資格。任何國家機關(guān)、企事業(yè)單位、個體經(jīng)濟組織等用人單位均需在法律上承認勞動者享有的就業(yè)權(quán)利和承擔(dān)就業(yè)義務(wù)的地位。根據(jù)地位平等的要求，對于用人單位而言，在相同的條件和情形下，此種享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格不應(yīng)存在差異。

2.適當(dāng)差別原則。就業(yè)平等，并非絕對意義上的平等，而是容忍有適度差別的平等。在勞動就業(yè)方面，并非不允許差別存在，只是不允許存在不合理的差別待遇。那些將勞動者的勞動能力、工作經(jīng)驗、工作水平、專業(yè)技術(shù)等職位所必需的條件作為錄用條件，是合理的差別待遇，并不違反平等。相反，若在錄用過程中以民族、種族、性別、體貌等與履行崗位職責(zé)無關(guān)的條件為標(biāo)準，來排斥、限制某些勞動者從事某類勞動，則是不合理的差別待遇，構(gòu)成就業(yè)歧視。

3.平等的類型。依不同標(biāo)準，平等可分為形式平等、實質(zhì)平等、機會平等、結(jié)果平等、資源平等、政治平等、經(jīng)濟平等、社會平等等等。其中，與勞動權(quán)密切關(guān)聯(lián)的是形式平等、實質(zhì)平等與機會平等。就業(yè)平等價值理念的核心是對形式平等的批判和實質(zhì)平等的訴求。形式平等的積極意義在于否定了封建身份的不合理歧視，視自由為最高行為準則，摒棄國家對自由領(lǐng)域的任何干預(yù)，其消極意義是忽略了人的自然與社會差別，“主要是從抽象的法律人格的意義上來要求平等對待一切個人的，全然沒有考慮到現(xiàn)實中各人所擁有的經(jīng)濟與社會地位”[3]32-34，結(jié)果勢必造成有利于經(jīng)濟強者而不利于經(jīng)濟弱者的局面，使二者之間產(chǎn)生不平等或者使二者不平等的差距拉大，進而導(dǎo)致嚴重的失業(yè)、貧困等社會問題。為了修正形式平等的消極影響，實質(zhì)平等理論應(yīng)運而生?！皩嵸|(zhì)的平等原理，主要指的是為了在一定程度上糾正由于保障形式上的平等所招致的不平等，依據(jù)各個人的不同屬性采取分別不同的方式，對作為各個人的人格發(fā)展所必需的前提條件進行實質(zhì)意義的平等保障?！盵5]

（二）就業(yè)機會平等

就業(yè)平等價值理念在實質(zhì)平等層面上的一個重要體現(xiàn)的是機會平等。機會平等是相對于結(jié)果平等而言的。道格拉斯·雷認為，機會平等有兩種不同的含義：“一是前途考慮——每個人都有達到一個既定目的的相同可能性，二是手段考慮——每個人都有達到一個既定目標(biāo)的相同的手段”[6]。這意味著平等權(quán)利與平等手段同樣重要。薩托利進一步將機會平等界分為平等利用的機會平等和平等起點的機會平等。平等利用就是在“進取和升遷方面沒有歧視，為平等的能力（而不是為一切人）提供平等的利用機會；平等起點的概念則提出了一個完全不同的基本問題，即如何平等地發(fā)展個人潛力”[7]。就是說，為了平等地利用機會，從一開始就應(yīng)具備平等的物質(zhì)條件。勞動法上的機會平等，是指勞動法律關(guān)系的主體在具備平等地位和資格的前提下?lián)碛羞m當(dāng)?shù)?、足夠充分的條件、途徑和手段，以實現(xiàn)其就業(yè)權(quán)利。機會平等為所有人提供了實現(xiàn)就業(yè)權(quán)利的機會或可能性。

（三）就業(yè)待遇平等

待遇，在現(xiàn)代漢語中主要有四個含義：一是接待；二是看待、對待；三是經(jīng)濟報酬、社會福利等；四是社會權(quán)益、政治待遇。就業(yè)待遇平等主要包含平等對待、公平經(jīng)濟報酬與政治待遇三個含義，尤以平等對待與公平經(jīng)濟報酬為主。如果僅存在法律地位平等和機會平等，在實踐中無法做到平等對待，那么勞動法上的平等最終難以全面實現(xiàn)。哈耶克指出，“要求法律面前人人平等的實質(zhì)恰恰是，盡管人們在事實上存在著差異，但他們卻應(yīng)當(dāng)?shù)玫狡降鹊拇觥！盵8]。待遇是與利益相關(guān)的概念，就業(yè)待遇平等是勞動者在相同崗位上付出相同的勞動量，而獲得相同的利益報酬。就業(yè)待遇平等是就業(yè)地位平等和機會平等的落腳點以及兩者的最終目的。

二、公平就業(yè)原則的價值理念

公平就業(yè)原則的價值，歸根結(jié)底在于“公平”二字，實質(zhì)在于反對就業(yè)歧視，保護勞動者平等就業(yè)權(quán)。下文從就業(yè)歧視的內(nèi)涵與表征兩方面來探討公平就業(yè)原則的這一價值理念。

（一）就業(yè)歧視的內(nèi)涵

何謂就業(yè)歧視？目前，國內(nèi)外理論與司法實踐均未明確定義。根據(jù)國際勞工組織《就業(yè)和職業(yè)方面的歧視公約》，歧視是指“基于種族、膚色、性別、宗教、政治、民族幾類社會出身等原因而實行的，具有取消或損害就業(yè)和職業(yè)方面的機會和待遇平等作用的任何差別、排斥或優(yōu)惠”。另外，“有關(guān)成員在同雇主代表組織和工人代表組織——如果這種組織存在——以及其他有關(guān)機構(gòu)磋商后可能確定其效果為取消或損害就業(yè)和職業(yè)方面的機會平等或待遇平等的其他區(qū)別、排斥或特惠”，也是歧視。國內(nèi)學(xué)界，有的將其定義為對“就業(yè)平等權(quán)的侵害”；有的認為就業(yè)歧視是對勞動者享有的“平等就業(yè)機會和平等待遇”的損害。有的認為就業(yè)歧視，是指無正當(dāng)理由和合法目的，基于民族、種族、性別、宗教信仰、政治見解、社會出身、戶籍性質(zhì)（或區(qū)域）、健康狀況（殘障）、年齡等法律禁止的因素，所做出的任何區(qū)別、排斥、限制或者優(yōu)惠，其目的或者效果在于取消或損害勞動者在就業(yè)方面的機會均等或者待遇平等[9]。上述定義，均不無道理，但要么過于原則抽象，要么沒有抓住本質(zhì)，要么過于詳細而與法律概念的定義要求相悖。筆者認為：就業(yè)歧視，是指基于戶籍、性別、體貌、年齡、經(jīng)驗和學(xué)歷等與所求職位無關(guān)因素的影響，而做出任何區(qū)別對待行為，從而對求職者的平等就業(yè)權(quán)造成侵害的現(xiàn)象。

（二）就業(yè)歧視的表現(xiàn)

就業(yè)歧視的表現(xiàn)五花八門，從國外來看，在加拿大，就業(yè)歧視表現(xiàn)有：種族、膚色、血統(tǒng)或民族、性別、妊娠、性傾向、婚姻狀況、年齡、宗教信仰、政治主張、語言、社會經(jīng)濟狀況、殘疾等11項。在英國，就業(yè)歧視范圍涉及：性別、報酬、種族、殘疾人、工會與健康歧視等方面。美國的就業(yè)歧視表現(xiàn)在工作待遇、種族、膚色、宗教、性別或國別歧視等身份歧視、雇用年齡歧視和殘疾法歧視等方面。我國的就業(yè)歧視也名目繁多，諸如：戶籍歧視、性別歧視、體貌歧視、年齡歧視、經(jīng)驗歧視、學(xué)歷歧視等等。除此，更有不少荒誕不經(jīng)、令人啼笑皆非的就業(yè)歧視，如屬相歧視、姓氏歧視等，形形色色，不一而足。

就業(yè)歧視正在愈演愈烈，影響社會和諧穩(wěn)定，如果任其發(fā)展下去，勞動力市場就不可能正常地發(fā)育成長，最終必然損害政府促進就業(yè)的戰(zhàn)略和整個經(jīng)濟社會的健康發(fā)展。因而，我們必須以法律為武器，弘揚公平、正義，促進公平就業(yè)原則的實現(xiàn)。

參考文獻：

[1]王海明.平等新論[J].中國社會科學(xué)，1998，（5）：52-53.

[2]孟德斯鳩.論法的精神：上[M].北京：商務(wù)印書館，1961：114.

[3][日]大須賀明.生存權(quán)論[M].林浩，譯.北京：法律出版社，2001.

[4]林紀東.比較憲法[M].五南圖書出版有限公司，1980：166.

[5]林來梵.從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法：法學(xué)的一種前言[M].北京：法律出版社，2001：107.

[6]何懷宏.公平的正義[M].濟南：山東人民出版社，2002：109.

[7][美]喬·薩托利.民主新論[M].馮克利，閻克文，譯.北京：東方出版社，1998：390.

[8][英]弗里德里希·馮·哈耶克.自由秩序原理（上）[M].鄧正來，譯.北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，1997：103.

[9]周偉，等.中國勞動就業(yè)歧視：法律與現(xiàn)實[M].北京：法律出版社，2006：130-131.