賴騫華

[摘要]本文從企業(yè)退出市場(chǎng)的方式入手，說明不按法定程序申請(qǐng)注銷登記的不利后果，分析企業(yè)不依法申請(qǐng)注銷登記的主要原因，最后提出規(guī)范企業(yè)退出市場(chǎng)的幾點(diǎn)建議。

[關(guān)鍵詞]公司注銷；清算義務(wù)；企業(yè)退出

[中圖分類號(hào)]F271[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1005-6432（2014）14-0063-02

1企業(yè)不按法定程序退出市場(chǎng)的后果

企業(yè)退出市場(chǎng)有兩種方式：一種是企業(yè)主動(dòng)申請(qǐng)注銷登記，合法退出市場(chǎng)；另一種是企業(yè)嚴(yán)重違法違規(guī)，被工商行政管理機(jī)關(guān)依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照而喪失法人資格。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是違法企業(yè)遭遇的一種行政處罰，企業(yè)要從市場(chǎng)上合法退出，還必須按法定程序辦理注銷登記，否則會(huì)造成以下不利的后果：

1.1不利于保護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益

企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，在未經(jīng)核準(zhǔn)注銷登記前，其民事權(quán)利能力和民事行為能力在法律上并未消失，其市場(chǎng)主體的資格仍然存在，仍然要履行有關(guān)義務(wù)，承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。只有經(jīng)核準(zhǔn)注銷登記后，才表明在法律上確認(rèn)了其主體消失，不必再履行有關(guān)義務(wù)，也不再承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。

1.2不利于保護(hù)社會(huì)各有關(guān)方面的利益

被吊銷企業(yè)不及時(shí)辦理注銷登記，其市場(chǎng)主體仍然存在，不法分子可能利用其未收繳的尚具法律效力的《企業(yè)法人證書》和公章，繼續(xù)開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，損害他人利益，對(duì)社會(huì)產(chǎn)生不利影響。

1.3不利于保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)和債權(quán)人利益

按照《公司法》規(guī)定，企業(yè)在申請(qǐng)注銷登記前，應(yīng)當(dāng)成立清算組，完成清算工作。清算過程中，債權(quán)人可以依法向清算組申報(bào)其債權(quán)。被吊銷企業(yè)若不及時(shí)組織清算，企業(yè)的資產(chǎn)失去監(jiān)管，可能造成國(guó)有資產(chǎn)流失或被非法侵占，債權(quán)人的利益就得不到清償。

1.4不利于登記管理機(jī)關(guān)的監(jiān)管

注銷登記的時(shí)間拖得越久，實(shí)施注銷登記的難度就越大，登記管理系統(tǒng)中的“呆賬”就會(huì)越積越多，影響登記管理機(jī)關(guān)的監(jiān)管效率，造成資源的浪費(fèi)。

2企業(yè)不按法定程序申請(qǐng)注銷登記的原因

在我國(guó)，每年都有數(shù)以萬計(jì)的企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但依法注銷登記的企業(yè)卻為數(shù)不多，且其中多數(shù)為國(guó)有控股企業(yè)。為什么這么多的企業(yè)不按法定程序申辦注銷登記？筆者認(rèn)為主要有以下4個(gè)方面的原因。

2.1依法辦事意識(shí)不強(qiáng)

有相當(dāng)一部分企業(yè)法人認(rèn)識(shí)不到依法申辦注銷登記是一項(xiàng)法定義務(wù)，對(duì)注銷登記的重要性認(rèn)識(shí)不夠，有的甚至根本不知道要辦理注銷登記手續(xù)，以為營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，企業(yè)法人自然就消亡了。

2.2法律規(guī)定不夠細(xì)化

現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)企業(yè)注銷登記及組織清算的責(zé)任主體不明確，對(duì)被吊銷企業(yè)的法律責(zé)任如何確定、怎樣承擔(dān)，法律規(guī)定也不明確。這是導(dǎo)致清算工作得不到落實(shí)、企業(yè)不愿不想申辦注銷登記的一個(gè)重要原因。

2.3處罰措施不夠得力，企業(yè)為逃避清算責(zé)任故意為之

目前管理部門對(duì)被吊銷企業(yè)的處罰僅體現(xiàn)在對(duì)企業(yè)法定代表人的任職資格上，而且僅限3年內(nèi)，對(duì)股東構(gòu)不成影響?！豆痉ā返谝话偎氖邨l（四）規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。相對(duì)企業(yè)清算應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)來說，這幾乎算不上是處罰，因此企業(yè)甘愿被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，而不愿清算注銷并申辦注銷登記。

2.4注銷程序煩瑣，難度大，成本高

企業(yè)注銷登記流程從成立清算組開始，包括清算公告、稅務(wù)、財(cái)務(wù)、銀行和工商注銷共有十幾個(gè)環(huán)節(jié)，每一個(gè)環(huán)節(jié)因時(shí)因人而異，給企業(yè)辦理注銷登記手續(xù)帶來很大困擾。注銷過程中難度最大的是組織清算，提交清算報(bào)告。由于股東之間關(guān)系惡化、公司主要負(fù)責(zé)人不知去向、清算程序復(fù)雜，專業(yè)性要求高、清算工作量大、費(fèi)用高等原因，常使清算工作陷入僵局，挫傷企業(yè)注銷登記的主動(dòng)性。

3規(guī)范企業(yè)退出市場(chǎng)的對(duì)策

為了督促企業(yè)主動(dòng)申辦注銷登記，合法合規(guī)退出市場(chǎng)，筆者建議從以下幾個(gè)方面加以改進(jìn)。

3.1加大注銷登記的宣傳力度，增強(qiáng)依法申辦注銷登記意識(shí)登記管理機(jī)關(guān)要把注銷登記與設(shè)立、變更登記工作放在同等重要的位置加以廣泛宣傳，讓企業(yè)法人認(rèn)識(shí)到注銷登記與設(shè)立登記同等重要，是終止企業(yè)法人的法定程序，認(rèn)清不依法辦理注銷登記的危害性，從而使企業(yè)注銷登記工作逐漸深入人心，變?yōu)槠髽I(yè)的自覺行動(dòng)。

3.2完善注銷登記的法律法規(guī)，明確清算注銷的主體，落實(shí)責(zé)任現(xiàn)行《公司登記管理?xiàng)l例》第12部分“法律責(zé)任”規(guī)定了對(duì)企業(yè)各種嚴(yán)重違法行為處以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的懲罰，但都戛然而止，讓人誤以為吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后企業(yè)就此從市場(chǎng)上退出了?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》修改時(shí)應(yīng)當(dāng)增加吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后企業(yè)仍需要申辦注銷登記，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，糾正人們的錯(cuò)誤理解。

現(xiàn)行《公司法》沒有明確清算主體。公司的清算主體應(yīng)該是基于對(duì)公司的資產(chǎn)享有權(quán)益或者基于對(duì)公司的重大管理權(quán)限而被法律確定為公司在清算時(shí)組織清算的義務(wù)主體，對(duì)相關(guān)債權(quán)人負(fù)責(zé)，不僅承擔(dān)清算責(zé)任，還有可能承擔(dān)清算不利產(chǎn)生的賠償責(zé)任?！豆痉ā沸薷臅r(shí)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定公司股東為清算主體，同時(shí)也是企業(yè)注銷登記的責(zé)任主體。

3.3加大處罰力度，逼迫企業(yè)主動(dòng)申辦注銷登記

現(xiàn)行《公司法》對(duì)不依法申辦注銷登記的企業(yè)及作為清算主體的股東應(yīng)承擔(dān)什么樣的民事責(zé)任沒有規(guī)定，債權(quán)人的合法權(quán)益無法得到有效保護(hù)?！豆痉ā沸薷臅r(shí)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定企業(yè)不按法定程序清算并辦理注銷登記，應(yīng)該直接追究作為責(zé)任主體的股東的民事責(zé)任，這樣能夠有效地督促企業(yè)及其股東及時(shí)組織清算并主動(dòng)申請(qǐng)注銷登記，促進(jìn)企業(yè)合法退出市場(chǎng)。要股東直接承擔(dān)清償責(zé)任打破了公司責(zé)任有限原則，加重了股東的責(zé)任。但是只有將“清算義務(wù)”轉(zhuǎn)為“清償義務(wù)”，才能督促股東重視清算，積極履行法定清算義務(wù)，進(jìn)而申辦注銷登記，規(guī)范地退出市場(chǎng)。

要加大對(duì)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法定代表人的處罰，除按《公司法》第一百四十七條規(guī)定三年內(nèi)不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員外，工商管理部門還應(yīng)當(dāng)與公安、銀行等部門聯(lián)網(wǎng)，限制被吊銷企業(yè)法定代表人出國(guó)及貸款，使其個(gè)人利益與企業(yè)規(guī)范退出密切關(guān)聯(lián)，促進(jìn)其積極推進(jìn)并在企業(yè)注銷過程中予以配合。

3.4簡(jiǎn)化注銷登記流程，預(yù)留清算費(fèi)用，為企業(yè)注銷提供便利注銷登記十幾個(gè)環(huán)節(jié)中，除稅務(wù)、銀行等關(guān)鍵部門外，其他部門的注銷可參照企業(yè)聯(lián)合年檢模式，設(shè)置聯(lián)合注銷方式。同時(shí)授予清算組更高的權(quán)利，將企業(yè)申請(qǐng)注銷文件的批準(zhǔn)人由法定代表人改為清算組負(fù)責(zé)人。法律法規(guī)還應(yīng)當(dāng)制定清算費(fèi)用的保障措施。例如，企業(yè)在成立登記時(shí)，可以按開辦資金的一定比例提取清算費(fèi)存入銀行，作為專項(xiàng)資金。一旦企業(yè)法人出現(xiàn)法定清算情形時(shí)，清算資金就能夠得到保障落實(shí)，清算程序可以順利啟動(dòng)。

3.5制定適當(dāng)政策，處理歷史遺留問題，清潔市場(chǎng)環(huán)境

針對(duì)目前被吊銷企業(yè)為數(shù)眾多的歷史遺留問題，相關(guān)管理部門應(yīng)制定適當(dāng)政策，采取有力措施進(jìn)行清理，如要求被吊銷企業(yè)重新申辦注銷登記、股東申明承接所有的債務(wù)并公告后則予以注銷登記的特別處理方式，減少登記管理系統(tǒng)中的“呆賬”，提高企業(yè)市場(chǎng)的活力。

4結(jié)論

企業(yè)市場(chǎng)要充滿活力，應(yīng)配置良性循環(huán)的運(yùn)作機(jī)制，將企業(yè)終止與設(shè)立放在同等的地位。規(guī)范企業(yè)的退出，已成為當(dāng)務(wù)之急。

參考文獻(xiàn)：

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