曹麗萍

案情介紹

Z公司主要銷售醫(yī)療器械產(chǎn)品。2010年5月28日，Z公司與德國HSP公司訂立英文版《經(jīng)銷商協(xié)議》、授權(quán)委托書，約定HSP公司授予Z公司在中國范圍內(nèi)銷售maxMore醫(yī)療產(chǎn)品的獨家銷售權(quán)，期限為3年。為符合市場準入要求，Z公司向國家藥監(jiān)局申請注冊椎間孔鏡和內(nèi)窺鏡兩項maxMore醫(yī)療產(chǎn)品，并于2012年獲得兩項產(chǎn)品的《醫(yī)療器械注冊證》。此后，Z公司通過外貿(mào)公司從HSP公司進口椎間孔鏡等產(chǎn)品進行銷售。

夏某曾于2009年9月至2010年9月期間在Z公司工作，擔任銷售經(jīng)理。2012年3月，夏某進入另一家銷售醫(yī)療器械的J公司任銷售經(jīng)理。

為推銷相關(guān)醫(yī)療器械，經(jīng)夏某聯(lián)系，Z公司給J公司開具《授權(quán)委托書》，載明Z公司為德國HSP公司授權(quán)的椎間孔鏡產(chǎn)品的中國總代理和售后服務機構(gòu)，Z公司授權(quán)J公司作為其唯一的合法代表人進行椎間孔鏡產(chǎn)品的推廣銷售活動，辦理所有招標采購、銷售等相關(guān)事項，期限自2012年7月18日起至2012年10月17日止。為配合推廣銷售事宜，Z公司還向J公司提供了蓋有Z公司為“中國總代理”水印的椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡醫(yī)療器械《醫(yī)療器械注冊證》等資質(zhì)文件。

2012年9月5日，夏某代表J公司與R醫(yī)院訂立《協(xié)議書》，由J公司銷售給R醫(yī)院一套椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡等手術(shù)器械，價格66萬元。R醫(yī)院在購買該設備時，審查了J公司提供的椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡《醫(yī)療器械注冊證》、Z公司向J公司出具的《授權(quán)委托書》、Z公司、J公司營業(yè)執(zhí)照復印件等材料。為履行該協(xié)議，J公司將其于2012年5月從澳大利亞進口的HSP公司椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡手術(shù)器械提供給了R醫(yī)院，進口價格1.2萬澳元。

另外，夏某還代表J公司以類似的方式銷售給Y醫(yī)院椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡手術(shù)器械一套，價格為27萬元。

Z公司認為夏某、J公司銷售涉案醫(yī)療器械的行為，對其構(gòu)成不正當競爭，主張二被告停止銷售、連帶賠償600萬元等。二被告提出Z公司僅完成了德國HSP椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡手術(shù)器械在國內(nèi)市場的注冊準入工作，他人有權(quán)在中國市場銷售涉案醫(yī)療器械產(chǎn)品，均不承認存在不正當競爭行為。

北京市海淀區(qū)人民法院審理后認為：

從J公司所持Z公司的《授權(quán)委托書》，以及J公司向R醫(yī)院、Y醫(yī)院等提供的涉案《醫(yī)療器械注冊證》等材料上均明確提示Z公司為涉案醫(yī)療器械“中國總代理”，因此，J公司對Z公司為涉案醫(yī)療器械“中國總代理”的身份是明知的。

再結(jié)合Z公司提交的英文版《經(jīng)銷商協(xié)議》等相關(guān)證據(jù)，法院認為Z公司享有涉案醫(yī)療器械在國內(nèi)的獨家銷售權(quán)，J公司從其他渠道進貨銷售涉案醫(yī)療器械，而不向Z公司支付任何對價，違背了誠實信用原則和公認的商業(yè)道德，致使Z公司喪失交易機會，損害了Z公司的合法權(quán)益，對Z公司構(gòu)成不正當競爭。最終，法院按照查明的J公司非法獲利，判決J公司賠償Z公司經(jīng)濟損失50萬元等。

法律分析

我國醫(yī)療器械等產(chǎn)品的銷售等需要取得行政許可，市場準入門檻高，商品生產(chǎn)商、銷售商往往更加注重對市場流通渠道的把控，因為這不僅影響對商品質(zhì)量、使用及維護過程中的有效監(jiān)管，而且影響經(jīng)營者的切身獲利。本案就是一起因銷售渠道引發(fā)爭議的典型案件，焦點問題有兩個：一個是獨家銷售權(quán)能否獲得法律保護。另一個是公司員工行為與個人行為的區(qū)別。

通過合同取得的獨家銷售權(quán)可以獲得法律保護。反不正當競爭法規(guī)范的是經(jīng)營者之間公平、自由的競爭關(guān)系。獨家銷售權(quán)不是一項法定權(quán)利，而是商品生產(chǎn)者與銷售者通過訂立合同，由生產(chǎn)者賦予銷售者的一項合同權(quán)利。根據(jù)該權(quán)利，銷售者享有某類特定產(chǎn)品在一定區(qū)域的銷售資質(zhì)。正因為這是一項合同權(quán)利，為了克服合同相對性問題，獨家銷售商往往會通過推廣宣傳、對各種資質(zhì)文件進行標注等方式，向公眾表明自己的獨家銷售商身份。正如本案Z公司在相關(guān)產(chǎn)品《醫(yī)療器械注冊證》、《授權(quán)委托書》等文件材料上明確標明其為“總代理”，“唯一合法代表”。也就意味著，這一區(qū)域的相關(guān)產(chǎn)品的正規(guī)合法銷售渠道應來源于獨家銷售商，他人若是繞開獨家銷售商在這一區(qū)域進行銷售，不僅無法保證商品質(zhì)量，而且影響獨家銷售商的市場獲利。

公司員工的職務行為引發(fā)的責任應由公司承擔。夏某先后在Z公司、J公司擔任銷售經(jīng)理，是Z公司、J公司之間重要的聯(lián)系人，夏某向Z公司推薦J公司，并取得Z公司信任，使J公司有權(quán)銷售椎間孔鏡、內(nèi)窺鏡等醫(yī)療器械，同時，夏某代表J公司與各大醫(yī)院聯(lián)系銷售這些醫(yī)療器械。當然，此后發(fā)生J公司通過Z公司的銷售資質(zhì)取得向R醫(yī)院等銷售涉案醫(yī)療器械的機會，卻沒有從Z公司購進相關(guān)醫(yī)療器械，而是“跳單”從國外銷售商處采購，造成Z公司在國內(nèi)市場銷售利益受損。Z公司因此認為夏某在“跳單”行為中起了主要作用，要求追究夏某的個人責任，但我們認為，涉案醫(yī)療器械的銷售主體還是J公司，夏某的個人行為屬于履行職務的行為，應當歸責于J公司，而不應單獨承擔法律責任。

法官提示

進口產(chǎn)品的獨家銷售權(quán)往往通過境外證據(jù)形式體現(xiàn)，如本案中德國HSP公司與Z公司訂立的英文版《經(jīng)銷商協(xié)議》。根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則的要求，境外證據(jù)需要經(jīng)過當?shù)毓C機關(guān)公證、中國駐該地使領(lǐng)館認證的手續(xù)，方能作為國內(nèi)民事訴訟的證據(jù)使用。本案中，由于Z公司在簽訂合同當時并沒有考慮后續(xù)訴訟需要，沒有對《經(jīng)銷商協(xié)議》進行公證認證手續(xù)，事后彌補又存在一定困難。而且，J公司以主要證據(jù)的形式不合法質(zhì)疑Z公司主張的獨家銷售權(quán)。在此情況下，法院是否就無法認定Z公司享有涉案醫(yī)療器械的獨家銷售權(quán)，答案是否定的。民事訴訟對事實的認定原則是優(yōu)勢證據(jù)。J公司提供給R醫(yī)院等的銷售資質(zhì)文件有相當一部分都來源于Z公司，這些文件均體現(xiàn)了Z公司享有獨家銷售權(quán)，再結(jié)合涉案醫(yī)療器械注冊證辦理情況、德國生產(chǎn)商出具的授權(quán)書、協(xié)議等文件。這些證據(jù)可以形成優(yōu)勢證據(jù)認定Z公司享有涉案醫(yī)療器械獨家銷售權(quán)。

此外，Z公司在本案中主張其損失有600萬元，理由是其銷售每臺涉案醫(yī)療器械價格有100多萬元，據(jù)其了解，J公司“跳單”銷售了6臺左右。但是，Z公司沒有提交其銷售價格100多萬元的證據(jù)，而比較明確的是，J公司向R醫(yī)院等銷售涉案醫(yī)療器械的價格扣除進口成本后大致為50萬元，所以我們最終根據(jù)該數(shù)額認定J公司的賠償額。

（作者系北京市海淀區(qū)人民法院民五庭法官）