張愛娥　何成龍

摘 要：在國際法的視野下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一個(gè)民族精神和歷史的有機(jī)組成和重要表征，保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就是維護(hù)國家文化主權(quán)；人權(quán)保護(hù)是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的必要條件，只有滿足國際人權(quán)法要求的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，才能被國際社會所承認(rèn)；可持續(xù)發(fā)展和文化多樣性是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的國際環(huán)境法基礎(chǔ)。行政保護(hù)模式對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的確認(rèn)和保存來講不可或缺，但是僅給予行政保護(hù)并不能最大化地促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可持續(xù)傳承。因此，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)應(yīng)采取行政保護(hù)與法律保護(hù)相結(jié)合的綜合保護(hù)模式。

關(guān)鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；國際法；保護(hù)模式

中圖分類號：D90 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）13-0296-02

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵與特征

（一）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵

聯(lián)合國《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)國際公約》規(guī)定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指被各群體、團(tuán)體、有時(shí)為個(gè)人視為其文化遺產(chǎn)的各種實(shí)踐、表演、表現(xiàn)形式、知識和技能及其有關(guān)的工具、實(shí)物、工藝品和文化場所。為了切實(shí)加大對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)力度，中國制定了《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，根據(jù)該法，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)包括如下幾種：一是傳統(tǒng)的口頭文學(xué)以及作為口頭文學(xué)載體的語言文字；二是傳統(tǒng)的雜技、書法、舞蹈、美術(shù)等藝術(shù)；三是傳統(tǒng)的歷法或者醫(yī)藥、技藝等；四是傳統(tǒng)的民俗、節(jié)慶活動、禮儀；五是傳統(tǒng)的游藝和體育；六是其他的相關(guān)非物質(zhì)形態(tài)的文化遺產(chǎn)。

（二）非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特性

1.傳承性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承，是人們對文化的自我抉擇。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在傳承中并非一成不變，既存在創(chuàng)新也存在拋棄，因而它是活態(tài)的。正是通過世代相傳、改造完善，文化才得到了繼承和發(fā)展。同時(shí)這種口傳心授的傳承也打上了深刻鮮明的民族、家族印記。

2.地域性。通常情況下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是由特定族群在特定的地域上創(chuàng)造和傳承下來的，其必定與該地區(qū)獨(dú)特的自然環(huán)境、宗教信仰、文化傳統(tǒng)密切相關(guān)。因而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)通常都反映了特定地域的生產(chǎn)生活狀況和風(fēng)俗習(xí)慣，離開了該地域，它們就失去了存在的環(huán)境和條件。

3.群體性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)從產(chǎn)生到發(fā)展，不是依靠單個(gè)社會成員的一己之力便可以完成，而是需要其所在地域的整個(gè)群體或關(guān)聯(lián)的族群在長期的團(tuán)體生產(chǎn)生活中不斷完善，它反映了該社會群體普遍的民俗風(fēng)情、思想感情、文化內(nèi)涵和理想愿望，表現(xiàn)了該群體的集體智慧。

二、國際法視野下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的依據(jù)

（一）基于國家文化主權(quán)的保護(hù)

國家文化主權(quán)是國家在文化領(lǐng)域所擁有的對內(nèi)最高權(quán)和對外獨(dú)立權(quán)，同時(shí)國家文化主權(quán)的行使也必須尊重國際公共權(quán)利。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)逐漸顯露出其潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值，國家之間因非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商品化而引發(fā)的糾紛日益增多。從世界范圍來看，不同國家對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的管理制度和法律法規(guī)不盡相同，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和利用也逐漸政治化。這種政治化趨勢，對世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)是極為不利的?；诖耍瑥膰抑鳈?quán)的角度確定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律地位是減緩這種政治趨勢的出路。國家對于其領(lǐng)土上的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)享有主權(quán)，有權(quán)管轄其領(lǐng)土上的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)[1]。

（二）基于國際人權(quán)法的保護(hù)

在21世紀(jì)全球一體化進(jìn)程快速發(fā)展的背景下，保護(hù)和傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，已成為國際社會發(fā)展的重要課題之一[2]。非遺保護(hù)和國際人權(quán)保護(hù)既統(tǒng)一又存在沖突。統(tǒng)一在于：文化權(quán)利本身是人權(quán)的一個(gè)重要方面；沖突在于：某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)植根于陋習(xí)，其違背了基本人權(quán)?！侗Ｗo(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》在序言中宣布，其參考了有關(guān)的國際人權(quán)文件。這表明，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)必須遵循保障人權(quán)的原則。只有符合國際人權(quán)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，才能被國家和國際社會予以承認(rèn)和保護(hù)。同時(shí)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)和國際人權(quán)保護(hù)存在互動。

（三）基于國際環(huán)境法的保護(hù)

在全球經(jīng)濟(jì)建設(shè)得到有效推進(jìn)的同時(shí)，生態(tài)環(huán)境惡化的問題越來越凸顯出來?！翱沙掷m(xù)發(fā)展”成為了國際環(huán)境法研究的重要內(nèi)容。但是，在這一原則提及之初，其僅僅是關(guān)注生態(tài)環(huán)境的和諧，忽視了人文因素的可持續(xù)發(fā)展。之后，隨著社會的發(fā)展進(jìn)步，人們?nèi)找嬲J(rèn)識到文化生活對于人類生存的重要意義，文化多樣性和可持續(xù)發(fā)展的關(guān)聯(lián)性被提上議事日程。可持續(xù)發(fā)展不僅僅是生態(tài)資源的可持續(xù)發(fā)展，同時(shí)還應(yīng)包括社會、經(jīng)濟(jì)、文化等諸多方面。

在人類漫長的發(fā)展過程之中，不同國家、民族傳承了豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。然而，快速推進(jìn)的現(xiàn)代文明嚴(yán)重沖擊了非遺的生存和發(fā)展。某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)一旦消失，必定對文化生態(tài)平衡造成極大的破壞。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和尊重，并不意味著將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)封存起來，而是應(yīng)該以可持續(xù)發(fā)展為導(dǎo)向，在充分有效保護(hù)的前提下，進(jìn)行合理的傳承和發(fā)展，必須避免盲目開發(fā)、急功近利。

三、國際法視野下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)模式

（一）行政保護(hù)模式

根據(jù)《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，行政保護(hù)模式是指成員方按要求對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所采取的確認(rèn)、保存、弘揚(yáng)、傳承和振興等各種行政保護(hù)方法。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行行政保護(hù)十分必要：第一，確認(rèn)、歸檔和保存是對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行有序保護(hù)和實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要基礎(chǔ)。只有在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行有效的挖掘、整理、歸檔以及開展了相應(yīng)的研究之后，才能準(zhǔn)確掌握其源流和傳承的具體情況，便于日后更好地開展保護(hù)和利用工作。第二，合理開發(fā)利用是保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承的有效手段。長期以來，日韓等國家，在保護(hù)的前提下積極發(fā)掘、展示本國的民俗文化資源，吸引大批國內(nèi)外游客，創(chuàng)造了可觀的經(jīng)濟(jì)收入。事實(shí)證明，只有將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中有條件的文化資源轉(zhuǎn)化成文化生產(chǎn)力，才能以保護(hù)帶動開發(fā)，以開發(fā)促進(jìn)保護(hù)。

日本對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有相對健全的行政保護(hù)。首先，文部科學(xué)大臣向“文化審議會·文化遺產(chǎn)分科會”提出咨詢。然后，后者向有關(guān)的“專業(yè)調(diào)查會”提出調(diào)查委托?！拔幕瘜徸h會·文化遺產(chǎn)分科會”審議調(diào)查報(bào)告，進(jìn)行答申。再由文部科學(xué)大臣決定“指定”與否，一經(jīng)指定，即發(fā)表官方“告示”。在指定重要無形文化遺產(chǎn)的同時(shí)，還必須對能夠高度體現(xiàn)無形文化遺產(chǎn)之技能的“保持者”或“保持團(tuán)體”進(jìn)行個(gè)別認(rèn)定、綜合認(rèn)定或團(tuán)體認(rèn)定[3]。

（二）法律保護(hù)模式

世界上許多國家均切實(shí)加大了對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)力度，收到了明顯成效。法國是世界上第一個(gè)通過法律對文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)的國家[4]。1793年頒行的《共和二年法令》規(guī)定，法國對于一切的藝術(shù)品進(jìn)行保護(hù)，只要其處于法國的境內(nèi)。此后出臺了許多相關(guān)的法律，如《紀(jì)念物保護(hù)法》、《考古發(fā)掘法》、《城市規(guī)劃法》、《景觀保護(hù)法》等，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)不斷健全完善。

（三）綜合保護(hù)模式

行政措施對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的確認(rèn)和保存來講不可或缺，但是僅給予行政保護(hù)并不能最大化的促進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可持續(xù)傳承，不能切實(shí)保障相關(guān)主體的權(quán)利實(shí)現(xiàn)，因而對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)應(yīng)采取行政保護(hù)與法律保護(hù)相結(jié)合的綜合保護(hù)模式。

以中國為例，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在文化繁榮和發(fā)展中的地位和價(jià)值是非常獨(dú)特的。近年來，中國對非遺保護(hù)日益重視，采用綜合保護(hù)模式才能更好地推進(jìn)中國非遺的傳承與發(fā)揚(yáng)。

1.進(jìn)一步細(xì)化行政措施確認(rèn)、保存非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。目前中國對于非遺的行政保護(hù)存在以下不足：保護(hù)經(jīng)費(fèi)有限；激勵(lì)措施不足；監(jiān)督機(jī)制缺乏。迫切需要進(jìn)一步細(xì)化、完善行政保護(hù)：第一，政府及主管部門要高度重視非遺的保護(hù)工作，建立非遺代表性項(xiàng)目名錄制度，對非遺代表性項(xiàng)目認(rèn)定傳承人，為其提供開展傳承活動的必要場所、經(jīng)費(fèi)支持；第二，上級政府及其文化部門切實(shí)加大對下級政府及其文化部門的監(jiān)督管理力度；第三，對于在非遺保護(hù)和傳承方面做出了貢獻(xiàn)的單位和個(gè)人予以表彰獎勵(lì)，營造有利于非遺保護(hù)傳承的良好氛圍。

2.逐步完善相關(guān)法律保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可持續(xù)傳承。目前，中國在非遺保護(hù)方面最為重要的法律是《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》，該法對中國的非遺保護(hù)工作影響深遠(yuǎn)。但是其過于簡單籠統(tǒng)，對于一些細(xì)節(jié)問題并沒有給予相應(yīng)的規(guī)定。對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律，主要包括商標(biāo)法、著作權(quán)法、專利法等知識產(chǎn)權(quán)法律制度。但是現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律制度被運(yùn)用至非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域時(shí)仍存在著制度瓶頸和理論障礙，還有諸多難題亟待解決：第一，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)內(nèi)容豐富，商標(biāo)法規(guī)定的商品分類表無法涵蓋所有的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其必然導(dǎo)致一部分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)因無法歸入商品分類表而無法申請注冊商標(biāo)；第二，著作權(quán)保護(hù)的時(shí)間性使著作權(quán)制度不能為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)提供永久保護(hù)；第三，著作權(quán)對作為衍生作品母體的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身無法給予保護(hù)，對民間節(jié)慶等活態(tài)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)難以保護(hù)；第四，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是世代相承的，很難滿足專利保護(hù)對于新穎性的要求等。

因而應(yīng)當(dāng)在《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》所確定的法律原則的基礎(chǔ)上及時(shí)補(bǔ)充制定實(shí)施細(xì)則，完善配套法規(guī)，從而使相關(guān)的規(guī)定更具可操作性，使這部文化大法更能發(fā)揮實(shí)效。要充分認(rèn)識知識產(chǎn)權(quán)制度的開放性與包容性，認(rèn)可其在非遺私權(quán)保護(hù)方面所發(fā)揮的重要作用，最大限度地利用現(xiàn)有制度保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1] 李墨絲.誰的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)——以國家主權(quán)為視角[J].求索，2009，（4）：138.

[2] 郭玉軍，唐海清.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的國際人權(quán)保護(hù)研究——以《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》為視角[J].法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)），2009，（6）：66.

[3] 王焯.國外非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的理論與實(shí)踐[J].文化學(xué)刊，2008，（6）：29.

[4] 曹新明.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)模式初探[N].中國知識產(chǎn)權(quán)報(bào)，2013-08-02.

[責(zé)任編輯 陳 鶴]