王麗

一、涉外繼承的一般法律適用原則

對(duì)于涉外繼承的法律適用我們?nèi)匀粦?yīng)該將傳統(tǒng)的適用規(guī)則放在首位，即區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)分別適用不同的法律。這樣做的理由是，傳統(tǒng)的區(qū)別制是我國(guó)解決涉外繼承實(shí)踐中一直采用的方法，新頒布的《法律適用法》對(duì)法定繼承也區(qū)分了動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，這一方法已經(jīng)得到國(guó)際社會(huì)的認(rèn)可，很多國(guó)家也是這樣規(guī)定的。區(qū)別制的方式?jīng)]有變化，但其具體連接因素應(yīng)該適當(dāng)調(diào)整，遵照《法律適用法》的規(guī)定方式：動(dòng)產(chǎn)的繼承適用被繼承人死亡時(shí)慣常居所地法；不動(dòng)產(chǎn)的繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。對(duì)連接因素的調(diào)整就是運(yùn)用“慣常居所地”代替了“住所地”?！皯T常居所地”在各國(guó)立法與國(guó)際立法中都得到了越來越廣泛的采用，其必將循序漸進(jìn)的最終取代“住所地”。我們?cè)诹⒎ㄖ幸矐?yīng)順應(yīng)這一趨勢(shì)，除非能對(duì)“住所地”的適用進(jìn)行更好的改進(jìn)。Dnotl 報(bào)告也建議，繼承準(zhǔn)據(jù)法的客觀連結(jié)點(diǎn)應(yīng)采用慣常居所地，因?yàn)椋环矫?，慣常居所地是一個(gè)事實(shí)概念，除了少數(shù)例外情況，通常比較容易判斷，另一方面，就繼承案件而言，在大部分情況下，慣常居所地都是被繼承人社會(huì)的、職業(yè)的和家庭的生活中心，是其主要遺產(chǎn)的所在地，其遺產(chǎn)債權(quán)人也主要位于該地。

二、允許當(dāng)事人意思自治原則

意思自治原則在涉外繼承領(lǐng)域的適用，最終發(fā)展趨勢(shì)是充分發(fā)揮當(dāng)事人的自由，盡量減少對(duì)準(zhǔn)據(jù)法選擇的限制，而目前，已經(jīng)引入意思自治原則的國(guó)內(nèi)與國(guó)際立法對(duì)此都做了不同程度的限制。對(duì)于剛增加連接因素，引入意思自治原則的我國(guó)，為了使其在實(shí)踐中能夠恰當(dāng)發(fā)揮效用，我國(guó)立法不能一步就達(dá)到意思自治原則的極致，否則會(huì)使該原則在我國(guó)的適用陷入僵局。

運(yùn)用意思自治原則選擇法律的方式只能是明示的方式。因?yàn)槟镜姆绞奖旧砭鸵呀?jīng)具有不確定，在各國(guó)立法之間可能存在對(duì)默示方式的承認(rèn)與否與如何識(shí)別的沖突，這種本身就具有不確定性的概念的沖突更是很難調(diào)和的，而且在沖突規(guī)則層面，各國(guó)與國(guó)際立法實(shí)踐也都規(guī)定為明示的方式。

對(duì)于意思自治原則選擇法律可處分財(cái)產(chǎn)的范圍，在《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》中規(guī)定當(dāng)事人所選法律只能適用于全部財(cái)產(chǎn)。正如遺囑繼承與法定繼承不能因?yàn)榇嬖谶z囑而區(qū)分采用不同的法律適用原則選擇準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)也不能分割適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，只要依據(jù)沖突規(guī)則選定準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人的所有財(cái)產(chǎn)就具有了唯一確定性的處理原則，如果將財(cái)產(chǎn)分割適用不同法律，繼承人與債權(quán)人利益將會(huì)受到損害。

確定意思自治原則的規(guī)定為：被繼承人可以在生前選擇支配其全部財(cái)產(chǎn)的法律?？蛇x擇的法律限于被繼承人選擇法律時(shí)或被繼承人死亡時(shí)擁有該國(guó)國(guó)籍或被繼承人在該國(guó)有住所或慣常居所。同時(shí)該種選擇不得違反被繼承人為指定法律前應(yīng)適用法律中關(guān)于特留份的規(guī)定。被繼承人的選擇與撤銷都應(yīng)該以明示的方式進(jìn)行。這一規(guī)定，雖然限制了被繼承人選擇法律的范圍，但該范圍較為寬泛，涉及與被繼承人相關(guān)的多國(guó)法律，在一定程度上能夠滿足被繼承人選擇適當(dāng)法律來支配自己遺產(chǎn)的需要。

三、最密切聯(lián)系原則的引入

順應(yīng)國(guó)際私法中涉外繼承的立法發(fā)展趨勢(shì)，引入最密切聯(lián)系原則，在涉外繼承一般法律適用原則后面增加：“如果被繼承人遺產(chǎn)的處理與另一國(guó)有更密切的聯(lián)系，該另一國(guó)法律應(yīng)予以適用。”最密切聯(lián)系原則的適用，需要法官運(yùn)用自由裁量權(quán)，為防止自由裁量權(quán)的濫用，可以同時(shí)限定確定“最密切聯(lián)系”國(guó)家應(yīng)該考慮的因素，如：被繼承人或繼承人的國(guó)籍國(guó)、住所地國(guó)、財(cái)產(chǎn)所在地國(guó)、對(duì)當(dāng)事人利益有效保護(hù)國(guó)等?？傊?，法官在運(yùn)用自由裁量權(quán)確定最密切聯(lián)系國(guó)家的法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮被繼承人的意志與正當(dāng)利益期望，同時(shí)注重對(duì)繼承人合法權(quán)益的保護(hù)，正確運(yùn)用與發(fā)揮這一靈活連接因素，實(shí)現(xiàn)實(shí)體上的公平正義。

四、遺囑的法律適用原則

遺囑的法律適用包含了遺囑能力、遺囑形式和遺囑解釋與撤銷的法律適用問題。

（一）遺囑能力

為尊重被繼承人的遺愿，充分發(fā)揮遺囑自由，以盡量使被繼承人設(shè)立的遺囑有效為原則，對(duì)遺囑能力的法律適用規(guī)定為：遺囑人設(shè)立遺囑的能力適用：（1）遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)本國(guó)法；（2）遺囑人住所地法；（3）遺囑人慣常居所地法。如果遺囑人依據(jù)前款規(guī)定適用的法律仍不具有遺囑能力，而依設(shè)立遺囑的行為地法有遺囑能力，視為遺囑人有遺囑能力。

（二）遺囑方式

遺囑方式的法律適用，我們可以移植海牙公約的相關(guān)規(guī)定：遺囑方式符合下列法律之一的，即為有效：（1）遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)或死亡時(shí)本國(guó)法；（2）遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)或死亡時(shí)住所地法；（3）遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)或死亡時(shí)慣常居所地法；（4）設(shè)立遺囑的行為地法；（5）涉及不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，不動(dòng)產(chǎn)所在地法。

（三）遺囑的解釋與撤銷

遺囑的解釋與遺囑的實(shí)質(zhì)有效性直接相關(guān)，屬于繼承的問題，應(yīng)該適用繼承的準(zhǔn)據(jù)法。遺囑的撤銷與遺囑的設(shè)立相對(duì)，二者應(yīng)采用相同的適應(yīng)原則，即遺囑能力與遺囑方式的法律適用原則同樣適用于遺囑撤銷的能力與方式的法律適用。

五、 確定無人繼承財(cái)產(chǎn)的法律適用原則

（一）無人繼承財(cái)產(chǎn)的確定

遺產(chǎn)的繼承與人身關(guān)系密切相關(guān)，與被繼承人國(guó)籍國(guó)緊密相連，因此應(yīng)適用本國(guó)法確定是否為無人繼承財(cái)產(chǎn)。而且為保障私有財(cái)產(chǎn)，維護(hù)個(gè)人利益，還應(yīng)適用其他與繼承相關(guān)國(guó)家的法律認(rèn)定無人繼承財(cái)產(chǎn)，具體規(guī)定為：無人繼承財(cái)產(chǎn)的確定，適用被繼承人死亡時(shí)本國(guó)法，但依被繼承人死亡時(shí)住所地或慣常居所地的法律有繼承人的，則不認(rèn)定遺產(chǎn)為無人繼承財(cái)產(chǎn)。

（二）無人繼承財(cái)產(chǎn)的歸屬

無人繼承財(cái)產(chǎn)的歸屬，考慮財(cái)產(chǎn)所在地利益和操作需要，大多數(shù)國(guó)家普遍規(guī)定適用遺產(chǎn)所在地的法律。我國(guó)的《法律適用法》也是這樣規(guī)定的：無人繼承財(cái)產(chǎn)的處理，適用被繼承人死亡時(shí)遺產(chǎn)所在地法。