吳德成

摘要：卓越法律人才培養(yǎng)計劃的啟動實施，明確了我國法學本科教學應當以職業(yè)教育為方向。為適應社會轉型時期法律執(zhí)業(yè)的需要，就卓越法律人才而言，法律技能比法律知識更為重要。這些法律技能包括：閱讀案件事實和證據(jù)、法律規(guī)則、當事人或客戶以及訴訟程序和法庭審理的技能；言辭表達的技能；書寫的技能；學習的技能。從美國移植而來的診所教育是法學院培養(yǎng)卓越法律人才普遍采用的教學模式，應當對其進行批判性吸收。結合我國程序立法、司法實踐以及法學教育的現(xiàn)狀，需要對診所教育進行改造創(chuàng)新，堅持以模擬診所為主要形式，學生技能練習和教師知識講授并重，并吸收案例分析、模擬法庭等傳統(tǒng)實踐教學方法的積極因素。

關鍵詞：卓越法律人才；技能培養(yǎng)；診所教育；改造和創(chuàng)新

中圖分類號：G642 文獻標志碼：A 文章編號：1674-9324（2014）44-0224-04

卓越律人才教育培養(yǎng)計劃是中共中央政法委員會、中華人民共和國教育部聯(lián)合實施的國家戰(zhàn)略計劃，旨在全面落實“依法治國”基本方略，貫徹落實教育規(guī)劃綱要，深化中國法學高等教育教學改革，以提高中國法科人才培養(yǎng)質量。該戰(zhàn)略計劃自2011年實施以來，分類建立了“應用型、復合型法律職業(yè)人才教育培養(yǎng)基地”、“涉外法律人才教育培養(yǎng)基地”和“西部基層法律人才教育培養(yǎng)基地”。作為投身其中的一名教員，時常困惑于卓越法律人才究竟應當具備哪些知識和技能？在教學實踐中如何傳授這些知識？如何培養(yǎng)這些技能？法學院如何同實務界進行分工合作？厘清這些問題，有利于更好地推進法學教育實踐性教學的改革和創(chuàng)新，有利于提升法學職業(yè)化教育的質量，有利于實現(xiàn)“卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃”的宗旨和目的。

一、“卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃”的啟動實施，進一步明確了我國法學教育的職業(yè)教育方向

在法律的教育目標選擇上，兩大法系國家并不相同。德國、法國等大陸法系國家的高等法律教育是一種通識教育，更加偏重理論教學，對實務問題涉及不多，并不專以從事法律職業(yè)為指向，法學教育與司法職業(yè)培訓具有明顯分野。在美國、英國等普通法系國家，大學法律教育更加偏重實務，實質上是一種職前培訓。以美國為例，法律教育的培養(yǎng)目標是讓法學院的學生都能學會像律師那樣思考問題。有關我國大學法律教育的目標，正如有的學者所言，通過法律教育要培養(yǎng)什么人的問題我們并沒有搞清楚，或者說，在理解上非常紛亂[1]。概括起來主要有三種觀點：通識教育目標論、職業(yè)教育目標論和折衷論。通識教育目標論者認為，我國的法學教育和法律培訓部門應該明確本科法學教育是一種通識教育。只有將法學本科教育明確定位為通識教育，才能在教學環(huán)節(jié)中真正貫徹德、智、體、美全面發(fā)展的教育方針，才能培養(yǎng)出寬口徑、厚基礎、強能力和具有創(chuàng)造性、創(chuàng)新性和創(chuàng)業(yè)性的法學人才，才能為后本科法學教育和法律職業(yè)教育或培訓提供優(yōu)質的生源[2]；職業(yè)教育目標論者認為，本科段的法學教育目標在于讓學生獲得從事多種法律職業(yè)都必須具備的能力，因此，大學本科法學教育的定位只能是職業(yè)教育[3]；折衷論者認為，法學教育具有通識教育和職業(yè)教育的二元性特點[4]。法律的生命在于經驗而不是邏輯，隨著司法人員資格統(tǒng)一考試制度的推行，法官、檢察官職業(yè)化體制的建立，我國法學本科教育應當遵循職業(yè)教育方向，只有這樣才能緩解法科畢業(yè)生的就業(yè)困境，逐步解決法學理論與司法實踐脫節(jié)的突出問題，切實完成“卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃”提出的“強化學生法律職業(yè)倫理教育、強化學生法律實務技能培養(yǎng)，提高學生運用法學與其他學科知識方法解決實際法律問題的能力，促進法學教育與法律職業(yè)的深度銜接?！钡闹饕蝿?。①

二、卓越法律人才應當具備的知識和技能

1.卓越法律人才和傳統(tǒng)法律人才的區(qū)別在于“復合”。“復合”指各學科之間的交叉、融合、滲透，包括“法律+英語”的復合、“法律+經濟（外貿）”的復合、“法律（專利法）+工科（理科）”的復合。■卓越法律人才的“復合型”僅概括了知識的寬厚性，卓越法律人才還應具備法律職業(yè)的基本技能。

2.就卓越法律人才而言，法律技能比法律知識更為重要。正如著名教育家邁耶（Mayer）先生所說：我們應當教授學生如何思考，（而不是）教授他們思考什么。在英國，通常認為，成為成功律師的先決條件是擁有廣泛的、不限于某特定情況的、可按情景需要而轉移的技能。按照何美歡教授的觀點，律師的這些技能又分為智能技能和實務技能。智能技能指學生使用法律符號（特指載著法律概念及規(guī)則的文字）的能力，是一種程序上的認識，是應當由法學教育培養(yǎng)的技能；實務技能盡管也涉及法律，但更多地是涉及人情世故，是指處理業(yè)務中人際關系的能力，實務技能只能在生活中學習，最好的教師不是象牙塔里的教授而是在戰(zhàn)（市）場上的執(zhí)業(yè)界。[6]在我國，卓越法律人才應當具備的技能，概況而言，主要包括以下四方面：（1）閱讀的技能。司法執(zhí)業(yè)者明斷是非、解決紛爭應當以事實為依據(jù)，以法律為準繩。這要求作為未來的司法執(zhí)業(yè)者的法科學生首先應當具備發(fā)現(xiàn)事實、準確理解法律的能力，具體包括：①閱讀案件事實和證據(jù)的能力。它要求法科學生能夠把握具體紛爭或案件的基本事實，審查相關證據(jù)以形成內心的確信。在此基礎上，歸納出沒有爭議的事實、證據(jù)和有爭議的事實、證據(jù)，尤其要發(fā)現(xiàn)案件事實的關鍵環(huán)節(jié)及其關鍵證據(jù)。對于有爭議的事實和證據(jù)，學生除進行證據(jù)法層面的初步判斷外，還應結合案件發(fā)生背景、基本事實和情理進行綜合判斷。②閱讀和理解法律規(guī)則的能力。首先，學生應當擴大閱讀和理解法律規(guī)則的范圍。在我國目前的立法體制下，解決糾紛或審理案件涉及的規(guī)則包括：法律規(guī)范、司法解釋、司法政策、最高人民法院的審判工作座談會紀要以及最高人民法院組織編寫的審判案例選編或者法官培訓教材，所有這些都是法科學生應當閱讀和理解的法律規(guī)則。其次，學生理解法律規(guī)則應當結合立法背景、法理依據(jù)、立法演變及其趨勢進行綜合分析，避免機械適用法律。最后，學生理解法律規(guī)則還要明白法律的基礎政策及社會環(huán)境，運用法律邏輯思維進行歸納評價，克服所謂的“無法可依”。③閱讀當事人（客戶）的能力。在司法實踐活動中，無論法官、檢察官還是律師離不開同當事人（客戶）面對面的交流，觀其言行、聽其陳述。司法執(zhí)業(yè)者應當從當事人的言談舉止中，了解糾紛或案件的有效信息并初步判斷其真?zhèn)巍Ｔ谔囟ㄇ樾蜗?，法官、檢察官或者律師還應具有協(xié)助當事人（客戶）控制因伴隨著民事或刑事法律程序可能產生的強烈情緒的能力，以維護司法活動的理性和諧。④閱讀訴訟程序或法庭審理的能力。司法執(zhí)業(yè)人員應當知曉正在進行的訴訟程序的法律后果，并對將要進行的訴訟程序有合理預見。法庭審理過程中，律師應對法官主持的庭審活動、訴訟參與人的陳述或辯解及時、準確地進行回應，并恰當?shù)靥岢鲎约旱囊庖?。?）言辭表達的技能。法科學生要有在大庭廣眾下表達自己意見的勇氣，克服膽小、緊張的心理，要敢于表達并善于表達，具體要求包括：①抓住要害、突出重點。②運用法律邏輯思維，善于抓住和利用矛盾，彰顯自己的觀點和意見。③既要法言法語、表達準確規(guī)范，又要深入淺出、生動形象。④言辭表達要注重方式。言辭表達要連貫，語氣要適中，語速要適當。律師進行言辭辯論時應當給他人留下反應和理解的余地和時間，讓人聽得進去、聽得明白，只有這樣才能實現(xiàn)說服他人的法庭辯論目的。（3）書寫的技能。卓越法律人才應當熟練掌握司法文書的格式規(guī)范，條理清楚、邏輯嚴密地敘述案件事實、論證法律適用，不應套用他人的司法文書，僅就其內容進行簡單的修改、補充。（4）終身學習的技能。在處于社會轉型時期的中國，新類型案件層出不窮，立法更新非常頻繁，司法從業(yè)者均應當具有終身學習的態(tài)度。因此，學院里教育的任務不是將一切現(xiàn)生存內容傳授給學生，而是裝備他日后終身自學。[6]相應地，卓越法律人才應當具備終身學習的技能，具體包括：①扎實的基礎知識、技能。扎實的基礎知識（理論）和技能是自我學習的前提，也是解決新問題，前沿問題的根基。在實務中，遇到新問題時，最重要的是對它進行基本結構分析，即回到最原始、最古老的基本原則。當然，有些新問題要求將目前的法律解構，然后再重構新規(guī)則，即制造新知識，但這種工作要求律師對原有的法律，特別是基本原則，有透徹的認識，關鍵還是基礎知識和技能。[6]②新案件、新規(guī)則、前沿知識敏銳的洞察能力。在社會轉型時期，卓越法律人才應當養(yǎng)成關注、討論新型案件，學習新規(guī)則、前沿知識的習慣，使自己的法律知識儲備和認知能力緊跟社會發(fā)展步伐。③具有良好的學習方法。法律是規(guī)范社會秩序的利器，其生命在于適用。卓越法律人才應當養(yǎng)成在生活中學習法律的習慣，在生活中去尋找、發(fā)現(xiàn)教課書上的原則、制度，法典中的規(guī)則的影子，評價他們之間的區(qū)別和差異，并能提出解決之道。endprint

三、現(xiàn)階段，卓越法律人才診所教育培養(yǎng)模式的檢視

1.美國法律診所教育并非萬能的法律人才培養(yǎng)模式。中國法律診所教學是由美國福特基金會從2000年9月在中國資助10所高校開始舉辦的，它明顯是從美國移植過來的。診所教育的目的包括：技能培訓、法律服務的提供、社會教育、專業(yè)責任感的培養(yǎng)。[6]美國診所教育經歷了“外設診所”（在真實環(huán)境中進行，例如：法律援助、實際案件代理）向“內設診所”或“模擬診所”（教師向學生提供案情，由學生按照指定角色進行交涉、交換證據(jù)，尋求案件的解決方案）的演變。近些年來，美國的診所教育遭受到一些批評，諸如：外設診所面臨案例來源有限、案件范圍狹窄的困境；內設診所需要大量時間、財力的投入，其成本和效益難成比例。目前，美國精英法學院似沒有加入鼓吹診所教育的行列。當然，他們也沒有診所，他們的學生仍然參與，但誰也不會認為可以從診所教育課程中學會當律師的技巧。[6]

2.目前，中國程序立法、司法實踐的制約。按照中國現(xiàn)行法律的規(guī)定，只有律師才能作為刑事訴訟案件嫌疑人（被告人）的法律幫助人（辯護人），進行會見、參加法庭審理活動，這決定了診所教育學生是沒有機會代理刑事訴訟案件的。現(xiàn)行民事訴訟法將“公民代理”限制規(guī)定為：當事人近親屬或工作人員；當事人所在社區(qū)、單位或者有關社會團體推薦的公民，這樣的規(guī)定也決定了診所教育學生能夠代理的民事訴訟案件的來源極其有限、范圍極其狹窄。為解決這個問題，有些法學院聯(lián)系當?shù)胤稍行?，由法律援助中心推薦指派學生作為某些法律援助案件的代理人。這當然有其積極性，問題在于，如果診所教育僅僅定位于學生代理來源有限、類型單一、案情相對簡單的法律援助案件，這同卓越法律人才素質培養(yǎng)的要求是遠遠不夠的。

3.診所教育課程與實踐教育課程的沖突。如果將診所教育定位于“外設診所”模式，強調學生參與實際案件代理的真實環(huán)境，以培養(yǎng)學生處理業(yè)務中同客戶的關系的實務技能，我們將面臨這樣的問題：傳統(tǒng)的法律實踐課程，諸如法律咨詢、社會實踐、專業(yè)實習也具有這些功能，二者究竟如何定位，是彼此取代還是相互補充？

四、法律診所教育的改造和創(chuàng)新

1.堅持以“模擬診所”為主，“內設診所”或“外設診所”為輔的診所教育模式。鑒于“外設診所”案源有限、案件類型單一、案情簡單，為培養(yǎng)全面的、高層次的卓越法律人才，法學院的診所教育應當選擇將“模擬診所”作為常規(guī)的教學模式。同時，開展同法律援助機構等相關社會團體的合作，為學生爭取獲得推薦指派代理實際案件的機會。在條件許可的情況下，創(chuàng)辦“大學生法律服務中心”、“農民工法律服務中心”等“內設診所”，培養(yǎng)學生解答法律咨詢、處理業(yè)務中人際關系的實務技能。

2.在模擬診所教學過程中，堅持學生技能練習和教師知識講授的并重。一般而言，講授是傳播知識最有效率的方式，練習是培養(yǎng)技能最有效的方式。在模擬診所教學過程中，教師應當選擇有探討價值、實際發(fā)生的案例，最好是自己承辦的案件。教師提前一段時間，將案件背景、事實材料、證據(jù)資料等基本卷宗在未有任何提示的情況下移交給學生，分配學生扮演案件訴訟中的不同角色，收集案件處理可能涉及的法律規(guī)則，并基于各自角色準備訴訟文書、案件事實認定、舉證質證的意見，并初步提出解決方案。在課堂教學階段，先由學生按照自己的角色進行案件訴訟的練習，引導學生就案件事實認定、證據(jù)采信、法律適用問題進行有針對性的辯論。學生練習結束后，由教師進行綜合評價，重點指出其中的不足并提出改進意見，同時對類似案件的處理進行系統(tǒng)的講解，以糾正在練習階段學生自我形成的錯誤認識，補充在練習階段學生認識的不足。

3.在模擬診所教學過程中，盡量克服案例分析、模擬法庭教學的弊端。案例分析教學中，一般是教師講解完某一法律規(guī)則后，由教師提供已經成文的案件事實，要求學生運用法律規(guī)則來解決案件糾紛。這樣的案例教學，法律規(guī)則、案件事實均是已知的，無需學生自己去查找、分析、歸納，所謂培養(yǎng)學生解決問題的能力最多只能是認識、理解法律規(guī)則，套用法律規(guī)則的能力，這種能力遠遠不及卓越法律人才應當具備的能力。模擬診所教學，應特別強調由學生基于案件卷宗資料（包括證據(jù)），自己去發(fā)現(xiàn)、認定案件事實并能辨別真?zhèn)?；基于先前所學，自己去查找案件處理所需法律規(guī)則并能正確適用。模擬法庭教學是學習程序法經常采用的教學方式，在實際運行中難免出現(xiàn)“重程序、輕實體”的傾向，有時甚至讓人產生這是學生在進行“法庭審理表演”。模擬診所教學，需要借鑒模擬法庭的方式使卓越法律人才技能練習順利進行，但其重點應當是培養(yǎng)學生發(fā)現(xiàn)案件事實、舉證質證、臨場應變、正確適用法律的技能，這要求教師在訴訟程序進行中，需特別注意引導學生就案件關鍵事實、證據(jù)、法律適用與評價展開全面、深入的辯論。

總而言之，診所教育應當克服案例分析、模擬法庭等傳統(tǒng)實踐教學的不足，吸納其中的積極因素，只有這樣才能真正實現(xiàn)培養(yǎng)卓越法律人才的目的。

注釋：

①來源于教高【2011】10號文件《教育部中央政法委員會關于實施卓越法律人才教育培養(yǎng)計劃的若干意見》.

參考文獻：

[1]賀衛(wèi)方.法律教育散論[A]//賀衛(wèi)方.中國法律教育之路[M].北京：中國政法大學出版社，1997.

[2]曾令良.統(tǒng)一司法考試與我國法學教育發(fā)展的定位—我國多層次興辦法學教育的反思[J].法學評論，2002，（1）.

[3]方流芳.中國法學教育觀察[C]//賀衛(wèi)方.中國法律教育之路[M].中國政法大學出版社，1997.

[4]吳西彬.高等法學教育改革面臨的兩個基本關系[J].黑龍江高教研究，2003，（6）.

[5]王文華.卓越法律人才培養(yǎng)與法學教育改革[J].中國大學教學，2011，（7）.

[6]何美歡.理想的專業(yè)法學教育[C]//清華法學第九輯“法律現(xiàn)代性·法學教育研究”專號.北京：清華大學出版社，2006.

基金項目：本項目是西南民族大學法學院法學碩士一級學科建設資助項目endprint