曾粵興 蔣滌非

摘要：現(xiàn)有研究較少關(guān)注科技發(fā)展與環(huán)境刑法適用之間的關(guān)系。探討“科技發(fā)展與環(huán)境刑法適用”源于對(duì)“科技與犯罪”的關(guān)注。一個(gè)系統(tǒng)的分析顯示，環(huán)境刑法不能獨(dú)立于當(dāng)代科技發(fā)展水平獨(dú)立適用，具體表現(xiàn)在三個(gè)方面：一是罪與非罪的判斷，包括環(huán)境犯罪罪名的創(chuàng)設(shè)；二是影響此罪與彼罪的認(rèn)定，個(gè)案的裁判理由應(yīng)具有科學(xué)上的依據(jù)；三是影響環(huán)境刑罰，包括環(huán)境刑罰刑種的配置以個(gè)案中刑事責(zé)任大少的具體裁量。

關(guān)鍵詞：科技發(fā)展；環(huán)境刑法；司法適用；環(huán)境犯罪；罪名認(rèn)定；刑罰裁量

中圖分類號(hào)：D924 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1671-1254（2014）05-0045-08

An Analysis on the Impact of Technological Development on the Environment Criminal Law Application

ZENG Yuxina， JIANG Difeib

（a. Faculty of Law； b. Faculty of Environmental Science and Engineering， Kunming University of Science and Technology， Kunming 650500， Yunnan， China）

Abstract：Nowadays， few people pay attention to the relationship between the technological development and environment criminal law application. Our discussion on this topic resulted from the concern about 'Technology and Crime'. A system analysis shows environment criminal law cannot be applied independently because the level of technological development will limit the application of the law. Technological development will affect the application of environmental criminal law from the following three aspects： 1） It will affect the judgment on whether it is a crime or not， including new offense creation； 2） It will affect the affirmation of this crime or the other， including sciencebased judicial trial grounds announced； 3） It will affect penalty configuration and penalty sentencing.

Keywords：technological development； environment criminal law； judicial application； environmental crime； conviction； discretion of penalty

從智能手機(jī)到衛(wèi)星精確制導(dǎo)，從生物克隆到3D打印，從萬維網(wǎng)到大數(shù)據(jù)分析，科技正在以難以想象的力量影響著當(dāng)代世界的政治、經(jīng)濟(jì)、文化，不斷改變著人類對(duì)世界的總體認(rèn)識(shí)和看法。從全球的環(huán)保實(shí)踐來看，科技發(fā)展與環(huán)境保護(hù)之間關(guān)系密切，在某種程度上甚至可以說，沒有科技發(fā)展就不會(huì)有可持續(xù)的環(huán)境保護(hù)事業(yè)，科技發(fā)展是不斷提升環(huán)境保護(hù)工作效能的關(guān)鍵因素。環(huán)境刑法是環(huán)境保護(hù)事業(yè)的重要組成部分。既然科技發(fā)展會(huì)影響到環(huán)境保護(hù)事業(yè)，那么科技發(fā)展是否也會(huì)影響到環(huán)境刑法的適用？這種影響表現(xiàn)在那些方面？這種影響的程度有多大？這些問題是每一個(gè)關(guān)注環(huán)境保護(hù)的法律人所不能不面對(duì)，也不得不回答的問題。

一、研究現(xiàn)狀分析

通過“中國(guó)知網(wǎng)”數(shù)據(jù)庫進(jìn)行查詢，與本文選題相同（或相似）的文獻(xiàn)為0篇。以“科技”“刑法”為題名項(xiàng)進(jìn)行檢索，所得文獻(xiàn)較少，主要集中在“現(xiàn)代生命科技對(duì)刑法的挑戰(zhàn)”主題方面，內(nèi)容集中于討論生命科技刑法的立法建議方面，與本文論題相去甚遠(yuǎn)。以“科技”與“法律”為題名項(xiàng)進(jìn)行檢索，能夠檢索到較多文獻(xiàn)，大部分文獻(xiàn)集中于討論“法律與科學(xué)技術(shù)”的法理學(xué)問題。其中，最有影響力的文獻(xiàn)是蘇力教授1999年發(fā)表于《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》上的《法律與科技問題的法理學(xué)重構(gòu)》一文。該文就“科學(xué)對(duì)法律的影響”和“技術(shù)對(duì)法律的影響”進(jìn)行詳細(xì)分析，舉例說明科技發(fā)展對(duì)法律適用的影響及程度，并在文章最后提出“目前法律中的科學(xué)技術(shù)的因素不是太多了，而是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。法律中的科學(xué)精神，法律對(duì)實(shí)證科學(xué)的關(guān)注以及對(duì)實(shí)證研究成果的采納都太缺乏了。如果不改變這一點(diǎn)，我們就會(huì)永遠(yuǎn)停留在原則的爭(zhēng)論之中，永遠(yuǎn)無法推進(jìn)對(duì)法律的了解和對(duì)實(shí)際問題的解決。這一點(diǎn)，在缺乏科學(xué)技術(shù)傳統(tǒng)并歷來容易將社會(huì)的政治法律問題道德化、不關(guān)注法律的操作性的中國(guó)，也許格外應(yīng)當(dāng)引起警惕。”[1]也正是因?yàn)樘K力教授的這一論斷，才促使本文開始關(guān)注環(huán)境犯罪、環(huán)境刑罰與科技發(fā)展的關(guān)系。

從上面的檢索結(jié)果來看，本文所討論的這一主題目前未被學(xué)者關(guān)注。那么，這是否可以說，本文的這一選題本身是錯(cuò)誤、沒有意義的呢？答案是否定的。因?yàn)?，從邏輯上看，“科技發(fā)展與環(huán)境刑法適用”可以被還原為“科技發(fā)展與環(huán)境犯罪”，進(jìn)一步講，該主題可以被歸于“科技與犯罪”范圍內(nèi)。“科技與犯罪”，這不就是千百年來刑事偵查科學(xué)、法醫(yī)科學(xué)所討論的主題嗎？

從歷史上看，科技的每一次重大進(jìn)步都會(huì)對(duì)犯罪認(rèn)定、刑罰適用產(chǎn)生特別的影響，如人類歷史上存在過的神明裁判就是在科技不發(fā)達(dá)的情況下，人們對(duì)個(gè)案中因果關(guān)系不能得出正確判斷的情況下不得已而為之的特定現(xiàn)象。早期人類還曾經(jīng)對(duì)動(dòng)物、植物、家具器物進(jìn)行過審判，這從另一個(gè)側(cè)面表明當(dāng)時(shí)的科技發(fā)展水平低下，人們還不能正確認(rèn)識(shí)自然現(xiàn)象與人類生活之間的關(guān)系。畢竟，當(dāng)人類在面對(duì)超出自己解釋能力的特殊現(xiàn)象時(shí)，求助于神仙、上帝、鬼神既比較有效率，又還是解脫自己比較好的方式。而上述特殊的審判方式，隨著科技的發(fā)展，人類認(rèn)識(shí)世界、解釋現(xiàn)象的能力得到大幅度加強(qiáng)之后，逐步被淘汰出了法庭。在今天的法庭上，我們已經(jīng)不可能看到諸如“滴血認(rèn)親”“決斗”“鞭擊動(dòng)物、桌凳”等荒唐的情形。相反，當(dāng)代社會(huì)，科技的發(fā)展程度大大提高，技術(shù)偵查、測(cè)謊技術(shù)、物證鑒定、犯罪畫像、紅外成像、道路鑒控、GPS定位等科技成果的廣泛應(yīng)用，不僅大幅度降低了刑訊逼供的使用，還使得“零口供”可以成為一項(xiàng)常規(guī)的訴訟制度，大大提高了法庭審判的公正與效率。

歷史上科技與犯罪的關(guān)系提示我們，犯罪的認(rèn)定與刑罰的適用不可能獨(dú)立于各時(shí)代科技發(fā)展這一大背景之外來進(jìn)行。特別是環(huán)境犯罪這一新型犯罪，其中涉及的科技因素多，與科技發(fā)展水平的高低密切相關(guān)，對(duì)環(huán)境犯罪的認(rèn)定與刑罰適用更不可能獨(dú)立于當(dāng)代科技發(fā)展水平來判斷。就具體的實(shí)踐而言，科技發(fā)展之于環(huán)境刑法的適用具有以下幾方面的影響，如罪與非罪、此罪與彼罪的判斷，對(duì)環(huán)境犯罪刑罰的影響。

二、科技發(fā)展對(duì)罪與非罪判斷的影響

環(huán)境犯罪并不是隨著刑法誕生就被規(guī)定于刑法之內(nèi)的自然犯罪，而是隨著近代工業(yè)文明發(fā)展進(jìn)程加快，人類為了應(yīng)對(duì)越來越多的環(huán)境污染、破壞事件而設(shè)計(jì)出來的新型犯罪，是典型的行政犯學(xué)界常有人引用“殷之法，刑棄灰于公道者斷其手”來證實(shí)中國(guó)古代的立法已規(guī)定有環(huán)境犯罪，其實(shí)這可能是誤讀了古文的原意。根據(jù)考證，該句原意并不是說明古代立法已經(jīng)著眼于環(huán)境衛(wèi)生的保護(hù)，而是說，之所以禁止當(dāng)街棄灰是為了防止街鄰之間因棄灰發(fā)生矛盾，致雙方互毆、家族尋仇等情況的發(fā)生，其意在防微杜漸，維持王治。此句原文為“殷之法，刑棄灰于街者。子貢以為重，問之仲尼。仲尼曰：‘知治之道也。夫棄灰于街必掩人，掩人，人必怒，怒則斗，斗必三族相殘也。此殘三族之道也，雖刑之可也。且夫重罰者，人之所惡也；而無棄灰，人之所易也。使人行之所易，而無離所惡，此治之道也?！眳⒁娯骸兑笾ǎ虠壔矣诮终摺?，http：//wwwxinfajianet/3416html（新法家），2007年7月18日發(fā)表，2014年5月12日訪問。。據(jù)初步考證，人類直到20世紀(jì)六、七十年代才第一次在法律上規(guī)定了對(duì)破壞、污染環(huán)境行為的處罰。1969年，巴西通過憲法修正案第172條，首次在憲法中規(guī)定了環(huán)境方面的處罰，即公共權(quán)力機(jī)構(gòu)（各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)）被責(zé)成對(duì)那些破壞性地使用土地的人處以罰款。1970年，日本國(guó)會(huì)通過了《關(guān)于危害人體健康的公害犯罪制裁法》，以單行刑事法規(guī)的形式規(guī)定了有關(guān)懲治環(huán)境犯罪的內(nèi)容[2]。美、英、德等國(guó)家亦在這一時(shí)間段前后進(jìn)行了環(huán)境立法。從立法時(shí)間上看，20世紀(jì)六、七十年代前后正是二戰(zhàn)后全球范圍內(nèi)資本主義國(guó)家工業(yè)化進(jìn)程最為快速、經(jīng)濟(jì)增速最為強(qiáng)勁的時(shí)期。這一時(shí)期，美、法兩國(guó)的企業(yè)合并數(shù)大幅增加，資本集中趨勢(shì)明顯。例如，美國(guó)“在60年代初，每年大約可數(shù)得一千個(gè)合并”。法國(guó)“從1963年開始，合并數(shù)量上升：1950-1960年間有八百五十次合并，而1961-1971年間則超過兩千次。”[3]工業(yè)化進(jìn)程的加快、工業(yè)文明的確立，從另一個(gè)側(cè)面說明當(dāng)時(shí)的科技發(fā)展水平已經(jīng)較戰(zhàn)前有了大幅度的提高，人類認(rèn)識(shí)世界、理解世界的能力得到了加強(qiáng)，人類開始認(rèn)識(shí)到環(huán)境之于人類生存的重要性及規(guī)律。這一時(shí)期，1962年，美國(guó)海洋生物學(xué)家蕾切爾·卡森（Rachel Carson，1907-1964）出版了《寂靜的春天》一書。在全書中，卡森以女性作家特有的細(xì)膩筆觸，用詳實(shí)的調(diào)查數(shù)據(jù)、真實(shí)的科學(xué)依據(jù)，嚴(yán)肅地剖析了以DDT為代表的殺蟲劑及其衍生化學(xué)藥物是如何侵入生態(tài)系統(tǒng)，進(jìn)而給我們的生態(tài)環(huán)境造成巨大的、難以逆轉(zhuǎn)的破壞。卡森之后，全球的環(huán)保事業(yè)如火如荼地開展起來。

上述歷史考證至少可以說明一個(gè)問題，歷史上一直存在著的環(huán)境破壞、環(huán)境污染事件，之所以在20世紀(jì)六、七十年代才被不同國(guó)家的立法者當(dāng)作犯罪來對(duì)待，環(huán)境保護(hù)運(yùn)動(dòng)之所以興起，其中科技發(fā)展的因素不容小覷?？梢哉f，正是因?yàn)榭萍及l(fā)展，卡森在《寂靜的春天》中就運(yùn)用了大量生物化學(xué)研究成果及數(shù)據(jù)，才使得人類第一次認(rèn)識(shí)到環(huán)境破壞、環(huán)境污染的危害性，才使得有識(shí)之士能夠站出來為自己、為民族、為人類的未來而吶喊，才使得立法者能夠下定決心用刑法的手段來抑制、打擊這種新型犯罪。換言之，環(huán)境破壞、環(huán)境污染行為之所以由“非罪”向“罪”轉(zhuǎn)化，科技發(fā)展的貢獻(xiàn)功不可沒。至少，最基本的一點(diǎn)在于正是科技發(fā)展，才使得判斷環(huán)境污染、環(huán)境破壞行為與危害后果之間是否存在事實(shí)上的因果關(guān)系成為了可能。這一認(rèn)識(shí)在具體的個(gè)案中亦得到了印證。以日本熊本水俁病案例，從1909年8月20日日本氮化肥股份有限公司在水俁市設(shè)置了水俁工廠開始排放工業(yè)廢水，一直到1963年2月16日，熊本大學(xué)醫(yī)學(xué)部公布研究報(bào)告，稱水俁病發(fā)生的直接原因是新日本氮化肥股份有限公司水俁市氮化肥廠排放的廢水中含有水銀所致，其間一共經(jīng)過了53年的時(shí)間?？梢哉f，一個(gè)53年來已經(jīng)被人習(xí)以為常的行為之所以最終被確定為法律上的有責(zé)行為，其中疫病學(xué)的統(tǒng)計(jì)方法的使用、水銀中毒原理的發(fā)現(xiàn)、動(dòng)物試驗(yàn)技術(shù)的成熟在其中都起到了重要作用[4]。相反，對(duì)于云南玉溪陽宗海砷污染案，由于后期的科研研究顯示，整個(gè)陽宗海的砷（As）污染系多源造成（湖泊南部大范圍區(qū)域沉積物中的As 來自談葛營(yíng)附近的磷肥廠，西岸30畝村區(qū)域主要是受粉煤灰老堆場(chǎng)的影響，東岸寶尖山附近的As 由高爾夫球場(chǎng)貢獻(xiàn)，北岸施加咀和湯池鎮(zhèn)附近的高As 區(qū)是由火電廠及溫泉排污所致）。2005年至2012年間，陽宗海周邊的工礦企業(yè)和城鎮(zhèn)迅速發(fā)展是造成陽宗海湖泊表層沉積物中砷含量富集的主要原因[5]。因此，從科學(xué)依據(jù)上看，認(rèn)定被告對(duì)陽宗海砷污染承擔(dān)全部刑事責(zé)任的理由至少在事實(shí)上是存在疑問的。

三、科技發(fā)展對(duì)此罪與彼罪選擇的影響

科技發(fā)展不僅影響著對(duì)環(huán)境行為罪與非罪的選擇與判斷，還會(huì)影響到司法實(shí)踐中對(duì)環(huán)境犯罪行為此罪名與彼罪名的選擇適用。

2009年8月14日，江蘇鹽城市鹽都區(qū)人民法院對(duì)“鹽城2·20水污染案”進(jìn)行宣判，判決鹽城市標(biāo)新化工有限公司董事長(zhǎng)胡文標(biāo)、生產(chǎn)廠長(zhǎng)兼車間主任丁月生犯投放毒害性物質(zhì)罪，分別判處兩人有期徒刑10年和6 年。這是中國(guó)首次以投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪，對(duì)違規(guī)排放工業(yè)生產(chǎn)廢水造成重大環(huán)境污染事故的當(dāng)事人判刑。緊隨其后，2009年9月1日，山東省臨沂市羅莊區(qū)法院同樣以犯投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪判處山東省臨沂市億鑫化工有限公司負(fù)責(zé)人于皓有期徒刑11年。兩起案件的宣判，引發(fā)了社會(huì)各界的強(qiáng)烈關(guān)注。因?yàn)榇饲埃袊?guó)在對(duì)類似的污染事件追究刑事責(zé)任時(shí)，均以重大環(huán)境事故污染罪追究被告人的刑事責(zé)任。對(duì)于這兩起案件顯示出的“同案不同判”情況，學(xué)者們各有不同的分析進(jìn)路。有學(xué)者認(rèn)為這體現(xiàn)了中國(guó)特色的能動(dòng)司法[6]，體現(xiàn)了治世用重典的司法政策；更多的學(xué)者則從重大環(huán)境事故污染罪與投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的主觀方面、主體方面不同展開論述，認(rèn)為案件選擇以投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪定罪有不妥之處，更妥當(dāng)?shù)姆椒☉?yīng)當(dāng)是對(duì)立法進(jìn)行修正和完善參見吳獻(xiàn)萍：《我國(guó)水污染犯罪刑法適用的困境及其解決途徑———以鹽城水污染案為視角》，載《河北法學(xué)》2011年第11期；金澤剛、顏 毅：《為何同案不同判—— 由“鹽城水污染案”“億鑫化工重大污染案”引發(fā)的思考》，載《上海交通大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2011年第2期。。就本文而言，上述討論各有道理，但如果解釋者能夠換個(gè)角度，從科技發(fā)展的角度來討論，也許會(huì)有不同的認(rèn)識(shí)。這里有一個(gè)基本思路，即從涉案污染物質(zhì)的毒性大小來考慮。

上述兩個(gè)案例討論的焦點(diǎn)均涉及到污染環(huán)境罪與投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪由于《刑法修正案八》已將原338條所規(guī)定的“重大環(huán)境事故污染罪”修正為“污染環(huán)境罪”，因此本文不再討論“重大環(huán)境事故污染罪”。的罪名選擇。從立法的條文上看，《刑法》第114、115條所規(guī)定的“投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪”與《刑法》第338條規(guī)定的“污染環(huán)境罪”在條文的表述上分別使用了“毒害性”“有毒物質(zhì)”等字眼。因此，如果不做進(jìn)一步解釋，僅從條文上看，兩個(gè)條文之間存在著交叉重合之處，影響司法適用。因此，正確區(qū)分兩個(gè)條文的打擊對(duì)象，除了正確認(rèn)定行為人的主觀意圖外，最關(guān)鍵的客觀判斷因素就是對(duì)涉案物質(zhì)毒性大小的判斷。這里當(dāng)然需要當(dāng)代毒物學(xué)的科學(xué)研究提供支持，對(duì)物質(zhì)毒性大小做出科學(xué)解釋。換言之，要區(qū)分行為人的行為是污染環(huán)境還是投放危險(xiǎn)物質(zhì)，必須要以科學(xué)判斷為依據(jù)區(qū)分“污染物”和“劇毒物”。從專業(yè)的刑法學(xué)理論上來說，區(qū)分“污染物”或“劇毒物”，也是在案件辦理中是否能夠適用“工具不能犯”認(rèn)定犯罪既未遂形態(tài)的前提條件。筆者認(rèn)為，大體上來說，《刑法》第338條所規(guī)定的污染環(huán)境罪中的“有毒物質(zhì)”應(yīng)該是專指污染物；而第114、115條所指的“毒害性物質(zhì)”則是專指劇毒物（從投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的立法過程來看，投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的前身是“投毒罪”）。因此，在解釋投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪與污染環(huán)境罪的區(qū)別時(shí)考慮“污染物”和“劇毒物”的區(qū)分，這既是刑法主客觀原則相統(tǒng)一的基本要求，也是科技發(fā)展影響環(huán)境犯罪罪名選擇的必然結(jié)論。就上面兩個(gè)案例來說，在鹽城水污染案中，經(jīng)司法判決書確認(rèn)該案的主要污染物是“鉀鹽廢水”；在億鑫化工重大污染案中，主要污染物是“含砷廢水”。通過查閱文獻(xiàn)，目前尚不能確知人若是攝入了被這兩種重金屬廢水污染過的食物、飲水后是否會(huì)立即導(dǎo)致人員傷亡（或者說是致人死亡是一種大概率事件）。目前的研究?jī)H僅表明，飲用被砷、鉀鹽等重金屬污染過的水，會(huì)使人體患上惡性腫瘤、地方病等慢性病，有損人體健康[7]。此外，從砷、鉀鹽的理化性質(zhì)來看，單獨(dú)的砷、鉀鹽對(duì)人體的毒副作用并不大，只有當(dāng)這兩種物質(zhì)與其它化學(xué)物質(zhì)在一定條件下生成新的化學(xué)物質(zhì)后，才會(huì)產(chǎn)生劇毒性。例如，“百度百科”上對(duì)砷的介紹中提到“單質(zhì)砷無毒性，砷化合物均有毒性”，最常見的砷化合物為砷的氫化物或稱胂、五氧化二砷和三氧化二砷，有劇毒[8]。通俗地說，雖然我們知道人若是攝入“砒霜”（化學(xué)名“三氧化二砷”），氰化鉀立死，但對(duì)于司法判斷來說，似乎不能夠僅因砷（As）、鉀（K）的化合物具有劇毒就連帶認(rèn)定砷、鉀也是劇毒物，這并不符合科學(xué)原理。進(jìn)一步而言，兩案中涉案的“含砷廢水”“鉀鹽廢水”要轉(zhuǎn)化為可以立即殺人致命的劇毒物，還需要有其它化學(xué)物質(zhì)、物理?xiàng)l件的參與。故本文認(rèn)為，兩案中的“含砷廢水”“鉀鹽廢水”并不屬于能立即致人死亡的劇毒物質(zhì)，只能認(rèn)定為污染物。從反面解釋來看，這種認(rèn)定也符合劇毒物的科學(xué)定義?！吨腥A人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)：劇毒物品分級(jí)、分類與品名編號(hào)》（GA57—93）第4條規(guī)定，劇毒物是指少數(shù)侵入機(jī)體，短時(shí)間內(nèi)即能致人、畜死亡或嚴(yán)重中毒的物質(zhì)。這里所說的“短時(shí)間”根據(jù)動(dòng)物試驗(yàn)來看，則是指14天內(nèi)[9]。如此來看，在“鹽城水污染案”和“億鑫化工重大污染案”的判決中，以投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪對(duì)被告人定罪處罰確實(shí)是值得商榷的，因?yàn)檫@種司法判斷至少缺乏將“含砷廢水”“鉀鹽廢水”認(rèn)定為“劇毒物”的科學(xué)依據(jù)。此外，僅就涉案物質(zhì)毒性大小這一問題來看，隨著毒物學(xué)研究的不斷深入，現(xiàn)在公認(rèn)的“污染物”“無毒物”也可能將來被認(rèn)定為“劇毒物”（或是相反），這完全取決于科學(xué)研究的進(jìn)展程度。目前，國(guó)家公安部、衛(wèi)生部等幾部委相繼于2002年和2012年公布和修訂了《劇毒化學(xué)品目錄》，其中共收錄了335種劇毒化學(xué)品，這些都可以為司法審判中判斷類似個(gè)案中到底應(yīng)該適用“投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪”還是“污染環(huán)境罪”提供重要的科學(xué)依據(jù)。

四、科技發(fā)展對(duì)環(huán)境刑罰的影響

科技發(fā)展除了會(huì)對(duì)環(huán)境刑法適用中罪與非罪、此罪與彼罪的適用產(chǎn)生影響外，還影響到了環(huán)境犯罪的刑罰。這體現(xiàn)在兩方面：一是環(huán)境犯罪的刑種設(shè)計(jì)上拒絕死刑、無期徒刑等重刑罰的配置；二是就個(gè)案來說，對(duì)環(huán)境犯罪被告人的量刑，基本上是從輕或減輕適用自由刑，而重財(cái)產(chǎn)刑的適用。

（一）環(huán)境刑法立法設(shè)計(jì)上拒絕重刑罰的配置

對(duì)于環(huán)境刑法立法上不配置無期徒刑、死刑等重刑罰的現(xiàn)象，絕大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為這是我國(guó)刑事立法順應(yīng)世界范圍內(nèi)保護(hù)被告人人權(quán)，輕刑化、去死刑化潮流，立法實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化的必然選擇。長(zhǎng)期以來，這種認(rèn)識(shí)一直在刑法學(xué)界占據(jù)了主流地位，成為一切解釋輕刑化、廢除死刑的重要，甚至是唯一理由。但本文認(rèn)為，犯罪與刑罰配置之間不全然受制于理論上的論證與選擇，更大程度上還受制于“罪量與刑量相等”的基本原則。這也就是為什么有些案件依照立法上最重（或最輕）的刑罰處罰，仍然會(huì)被社會(huì)公眾認(rèn)為刑罰不公平，而不得不改變罪名以量刑。比較明顯的例子如許霆盜竊案這種現(xiàn)象又被稱之為量刑反制定罪、刑罰反制機(jī)能。相關(guān)文獻(xiàn)可參見馮亞東：《罪刑關(guān)系的反思與重構(gòu)——兼談罰金刑在中國(guó)現(xiàn)階段之適用》，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2006年第5期；張明楷：《許霆案的刑法學(xué)分析》，載《中外法學(xué)》2009年第1期；蘇力：《法條主義、民意與難辦案件》，載《中外法學(xué)》2009年第1期；高艷東：《從盜竊到侵占：許霆案的法理與規(guī)范分析》，載《中外法學(xué)》2008年第3期；曾粵興：《量刑對(duì)定罪的制約》，載張士寶主編：《法學(xué)家茶座（第31輯）》，山東人民出版社2010年版。。那么如何判斷罪量呢？這似乎是一個(gè)“不說還明白，說了倒還糊涂”的問題。對(duì)此，本文將不做進(jìn)一步分析。大體上，本文認(rèn)為，判斷犯罪行為罪量的大小，依倫理風(fēng)俗、公眾社會(huì)反應(yīng)來判斷是一條進(jìn)路，但不是唯一的進(jìn)路。特別是在分析環(huán)境犯罪這類新型犯罪時(shí)，從科技發(fā)展水平的高低來分析，亦不失為一條可行的路徑。例如，刑法學(xué)上比較著名的教學(xué)案例：甲、乙、丙三人向站在遠(yuǎn)處的丁開槍射擊，丁死亡，但尸檢后只發(fā)現(xiàn)丁身中一槍，是致命傷，但無法查清丁身中致命槍傷是三人中誰人所射。在這種情況下，應(yīng)該如何處斷甲、乙、丙三人就成了問題。三人均開槍射擊，且丁死亡，因此不能不處理三人；但現(xiàn)在無法查明致命傷是三人中何人所為，因此又無法對(duì)三人都處以極刑。最后妥當(dāng)?shù)淖龇ㄊ?，?duì)三人均以故意殺人罪定罪，但僅判處三人自由刑。其實(shí)，這樣的案例既是教學(xué)案例，也是現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐中常見的案例。這其中，為什么既要處理三人，又不能對(duì)三人判處極刑，從科技發(fā)展的角度來看，主要原因在于現(xiàn)有科技檢測(cè)水平無法通過分析清楚確證何人的行為應(yīng)對(duì)死者的死亡負(fù)責(zé)。也就是說，當(dāng)下的科技發(fā)展程度只能達(dá)到“甲、乙、丙三人的行為與丁的死亡之間具有因果關(guān)系”的水平，還不能達(dá)到確定某個(gè)人的行為與死者死亡之間具有因果關(guān)系的水平。如果科技分析手段能夠明確丁的死亡是甲（或乙、或丙）所為，那么行為人承受極刑，另外兩人不受刑罰處罰才是最為理想的結(jié)果。以該例為樣本，我們不妨大膽設(shè)想：如果把確切證實(shí)的因果關(guān)系看作是“1”，相應(yīng)犯罪行為的罪量為“100%”；那么，因果關(guān)系上的不確定，即達(dá)不到“1”的程度，行為的罪量亦會(huì)降低，達(dá)不到“100%”，這樣為了與一個(gè)被降低了罪量的行為相適應(yīng)，刑罰的刑量亦應(yīng)當(dāng)下降。這種解釋似乎并無不妥之處。舉一反三，我們不難發(fā)現(xiàn)環(huán)境刑法之所以在刑罰配置上拒絕設(shè)置無期徒刑和死刑等重刑，也能用類似的理由進(jìn)行解釋，即當(dāng)下科技發(fā)展水平難以達(dá)到確證每一起環(huán)境犯罪行為與環(huán)境污染、破壞結(jié)果之間具有確切因果關(guān)系的程度，由于科技發(fā)展的水平限制，因此立法者不得不做出從整體上看環(huán)境犯罪行為的罪量難以達(dá)到“100%”程度的判斷。因此，在刑罰配置上，立法者只能做出讓步，即拒絕為環(huán)境犯罪頂格配置刑種，如死刑、無期徒刑。相反，在故意殺人、搶劫等自然犯罪的因果關(guān)系判斷過程中，現(xiàn)有科技分析手段完全能夠達(dá)到百分百確證行為與結(jié)果之間因果關(guān)系的程度，有了科技分析手段的支持，因此立法者為這些犯罪配置了死刑、無期徒刑等重刑罰。

（二）個(gè)案中，對(duì)環(huán)境犯罪被告人的量刑，基本上是從輕或減輕適用自由刑，而重財(cái)產(chǎn)刑的適用

目前，環(huán)境執(zhí)法不力已經(jīng)成為一個(gè)備受國(guó)人詬病的問題。一個(gè)普遍的認(rèn)識(shí)是，每年全國(guó)發(fā)生的環(huán)境污染、破壞事件上萬件，但真正進(jìn)入刑事司法程序的案件寥寥無幾，即便進(jìn)入了司法程序，但最終的判決大多數(shù)都是以輕緩為主。這種指責(zé)以數(shù)據(jù)說話，論證的邏輯似乎無懈可擊。但是，如果我們換一個(gè)角度，仍然從科技發(fā)展水平這一進(jìn)路來分析，也許我們會(huì)對(duì)這種現(xiàn)象有一個(gè)新的認(rèn)識(shí)。與立法上不設(shè)置重刑罰的論證理由相似，本文認(rèn)為之所以當(dāng)今中國(guó)環(huán)境執(zhí)法上呈現(xiàn)出上述現(xiàn)象，其中一個(gè)重要的原因依然是當(dāng)下中國(guó)科技發(fā)展水平過低。因此，司法審判在個(gè)案的處理中有必要在個(gè)體責(zé)任與社會(huì)責(zé)任的平衡上做出讓步。這涉及兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是現(xiàn)有科技水平在個(gè)案的處理當(dāng)中無法完全明確確定污染后果的個(gè)體責(zé)任；二是環(huán)境犯罪的個(gè)案多發(fā)于地方產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型、升級(jí)的過程中，這其中涉及到地方政府產(chǎn)業(yè)規(guī)劃是否科學(xué)合理，產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)過程中污染治理技術(shù)是否同步升級(jí)等問題。因此，用純粹的個(gè)體責(zé)任無法完全涵蓋環(huán)境污染和破壞的全部后果。

就前一方面而言，目前的環(huán)境科學(xué)研究表明，很多環(huán)境效應(yīng)無法用單一污染物的作用機(jī)理來解釋，過去依賴單一效應(yīng)制定的有關(guān)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)無法真實(shí)反映環(huán)境質(zhì)量要求。復(fù)合污染才是環(huán)境污染的常態(tài)[10]。有研究發(fā)現(xiàn)，污染物進(jìn)入自然界后會(huì)形成共存狀態(tài)，不同污染物之間通過拮抗、協(xié)同以及加和作用，形成復(fù)合污染狀態(tài)。復(fù)合污染比單一污染物的污染后果更為嚴(yán)重，如影響生體酶的活性、改變細(xì)胞結(jié)構(gòu)等[11]。這一認(rèn)識(shí)也得到了生物試驗(yàn)的證明[12]。與科學(xué)研究的進(jìn)展相比，環(huán)境犯罪的刑事司法過程中，我們更常見的是對(duì)單一污染物所致污染事件的刑事責(zé)任問題考察。例如，前述的日本水俁病案、陽宗海砷污染案、鹽城水污染案、億鑫化工廠污染案，案件中所論及的污染物均是單一污染物。一面是科學(xué)研究所確認(rèn)的多污染物復(fù)合污染效應(yīng)，一面是司法審判中對(duì)單一污染物責(zé)任大小的判斷問題。面對(duì)如此難題，難怪乎有學(xué)者認(rèn)為與傳統(tǒng)刑事犯罪相比，環(huán)境犯罪的因果關(guān)系判斷有其自身的特殊性有學(xué)者提出環(huán)境犯罪的因果關(guān)系與普通刑事犯罪的因果關(guān)系相比，具有原因行為價(jià)值上的社會(huì)妥當(dāng)性、經(jīng)濟(jì)相關(guān)性；導(dǎo)致危害結(jié)果因素的多元性；危害結(jié)果具有延時(shí)性、代際性、隱形惡化性；不完全的倒查邏輯以及較強(qiáng)的條件性等幾大特點(diǎn)。參見曾粵興、李霞：《環(huán)境犯罪因果關(guān)系的特殊性》，載《中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2012年第5期。。然而，細(xì)究起來，不難發(fā)現(xiàn)這種事實(shí)判斷與價(jià)值判斷上的分離正是因?yàn)楫?dāng)下的科技發(fā)展還有欠精確性才造成的，即現(xiàn)有的科技水平雖然能夠確認(rèn)某一污染后果是由某幾種污染物共同作用而成，但尚未達(dá)到確認(rèn)某一污染物在整個(gè)污染事件中起到主要作用的水平。這與前文所述“甲、乙、丙共同殺害丁”的情形幾乎一模一樣。換言之，正是由于這種科技發(fā)展上的不足，無法完全明確確定污染后果中個(gè)體責(zé)任的大小，才使得環(huán)境司法中刑罰輕緩化成為一種普遍現(xiàn)象。如果套用前文所說的“罪量與刑量相等”的原則來考察，則可以認(rèn)為復(fù)合污染知識(shí)背景下的個(gè)體污染行為其罪量無法為“1”，故其刑量也無法達(dá)到“100%”。因?yàn)?，法官也是人，在面?duì)這種科學(xué)認(rèn)識(shí)與司法價(jià)值判斷存在矛盾的情況下，做出輕刑化處理無疑是“兩害相權(quán)取其輕”的不得已作法。

就后一方面來說，如果說在微觀化學(xué)元素水平上，環(huán)境污染事件中混合污染因素的存在影響到了個(gè)案的量刑；那么，在宏觀的地區(qū)環(huán)境規(guī)劃與治理層面上的多因素交叉作用同樣會(huì)影響到個(gè)案中環(huán)境刑罰的適用。2012年，中國(guó)人民大學(xué)的洪大用教授在《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》上發(fā)表了《經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、環(huán)境保護(hù)與生態(tài)現(xiàn)代化——以環(huán)境社會(huì)學(xué)為視角》一文，文章全面分析了中國(guó)政府在實(shí)踐中生態(tài)現(xiàn)代化戰(zhàn)略中的進(jìn)路選擇及可能的風(fēng)險(xiǎn)。在文章中，洪教授提到了與本文寫作有關(guān)的兩個(gè)內(nèi)容，一是經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡背景下，城市和東部地區(qū)的一些污染企業(yè)將淘汰工藝和落后產(chǎn)能向農(nóng)村地區(qū)和中西部地區(qū)擴(kuò)散和轉(zhuǎn)移；二是中央政府和地方政府在生態(tài)現(xiàn)代化過程中，出于不同的利益訴求導(dǎo)致環(huán)境政策實(shí)施過程中的扭曲式創(chuàng)新[13]。從科技發(fā)展的角度來看，洪教授所提的兩方面問題，其中至少涉及兩方面的科技問題：一是城市功能規(guī)劃的科學(xué)性（從最廣義的科技發(fā)展層面上理解，城市規(guī)劃同樣是一門專業(yè)的科學(xué)技術(shù)）；二是工業(yè)污染防治技術(shù)有效性。就城市功能規(guī)劃而言，地方政府缺乏科學(xué)的城市規(guī)劃，主動(dòng)引入落后產(chǎn)能造成環(huán)境污染，這其中既有政策選擇的因素，也有城市規(guī)劃水平低下、城市規(guī)劃科學(xué)論證能力欠缺等因素在內(nèi)。就工業(yè)污染防治技術(shù)的有效性來說，如果落后產(chǎn)能轉(zhuǎn)入地區(qū)本身就不具備處理污染、減排降污的能力，或者說雖然有一定的污染處理能力，但污染處理能力不達(dá)標(biāo)，再或者說污染處理方式選擇錯(cuò)誤都會(huì)引發(fā)環(huán)境污染、破壞事件發(fā)生目前，可以用于處理水體污染的技術(shù)方式大體有生物手段、物理手段和聯(lián)合手段。其中：生物手段中包括人工濕地、生物操縱、水生植物恢復(fù)三種方法；物理手段包括引水沖污、底泥生態(tài)疏浚技術(shù)兩種。不同的技術(shù)方式對(duì)應(yīng)不同的水體污染類型。參見王麗君、張慧婧、胡涌剛等：《運(yùn)用現(xiàn)代科技手段治理水體污染》，載《公共衛(wèi)生與預(yù)防醫(yī)學(xué)》2008年第6期。換言之，方式的錯(cuò)誤選用同樣會(huì)造成污染加劇、治理無效的后果。這種情形在具體案件中也會(huì)發(fā)生，如被告人趁雨夜排污，希望借助天降大雨機(jī)會(huì)將污染物一沖入海，殊不知水務(wù)部門見天降大雨關(guān)閘蓄水，結(jié)果導(dǎo)致污染事件發(fā)生。這里，如果沒有關(guān)閘蓄水這一節(jié)的內(nèi)容，那么被告人趁雨夜排污完全符合“引水沖污”的治理方式。。然而，僅就治污技術(shù)而言，目前中國(guó)的科技水平還無法完全實(shí)現(xiàn)清潔排污的目標(biāo)。現(xiàn)有數(shù)據(jù)表明，在電力、交通、建筑、鋼鐵、水泥和化工與石油化工等六大部門中，如果要實(shí)現(xiàn)二氧化碳的減排目標(biāo)則需要有60多種關(guān)鍵的專門技術(shù)和通用技術(shù)的支撐。然而，到目前為止對(duì)于其中的42種關(guān)鍵技術(shù)，中國(guó)目前并不掌握核心技術(shù)[14]。綜上所述，不難看出城市規(guī)劃的不合理、減排降污技術(shù)的失效或無效都是宏觀層面上造成環(huán)境危機(jī)的重要因素。因此，在環(huán)境犯罪的司法審查過程中，司法者將不得不考慮這些案件發(fā)生地的“地方性因素”或者說是地方性科技發(fā)展不足的因素。換言之，個(gè)案中環(huán)境犯罪的刑罰輕緩化，其中一個(gè)原因是地方科技發(fā)展水平不高使個(gè)體環(huán)境犯罪行為的罪量不斷被削減，司法者不得不在個(gè)體責(zé)任與社會(huì)責(zé)任之間做出一定的妥協(xié)和讓步。這種司法實(shí)踐事實(shí)上也符合刑法學(xué)上“社會(huì)責(zé)任論”的基本原理。

五、科技發(fā)展對(duì)環(huán)境刑法未來的影響

上文中，筆者運(yùn)用比較典型的例子論證了科技發(fā)展對(duì)環(huán)境刑法適用存在的影響，但這并不是說科技發(fā)展對(duì)環(huán)境刑法適用的影響僅限于行為入罪、毒性鑒定、因果關(guān)系判定等有限的領(lǐng)域。事實(shí)上，科技發(fā)展對(duì)環(huán)境刑法的影響力可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出我們的想象。更多的可能性，也許在不遠(yuǎn)的未來就會(huì)發(fā)生。比如，如果有一天，高新能源技術(shù)能夠使得不可再生資源實(shí)現(xiàn)可再生利用，或者新的技術(shù)發(fā)現(xiàn)了新的再生資源，又或者新能源技術(shù)能夠?qū)崿F(xiàn)廉價(jià)清潔能源生產(chǎn)與供應(yīng)的產(chǎn)業(yè)化，再或者生物基因技術(shù)使得瀕危動(dòng)植物的種族復(fù)興成為可能，那么可以預(yù)見目前《刑法》中所規(guī)定的部分（或全部）破壞資源型的環(huán)境犯罪將逐漸從《刑法》中消失，取而代之的可能是知識(shí)產(chǎn)權(quán)、專利技術(shù)保護(hù)類刑法的勃興。又比如，如果有一天，未來的水體、大氣、土壤污染治理技術(shù)高度發(fā)達(dá)，能夠廉價(jià)運(yùn)用于工業(yè)生產(chǎn)的全過程，工業(yè)生產(chǎn)能夠完全實(shí)現(xiàn)廢水、廢氣、廢渣的清潔排放，那么污染型環(huán)境犯罪是否還有繼續(xù)存在的價(jià)值就值得商榷了。一如幾年前在學(xué)界多有討論的光污染入罪問題，隨著高層建筑外立面玻璃抗反射技術(shù)的提高，光污染隨即不再成為問題，入罪的討論嘎然而止！又或者，既便不取消污染型環(huán)境犯罪的罪名，但是對(duì)這種犯罪的刑罰處理亦有可能因?yàn)樾录夹g(shù)的出現(xiàn)，而促使刑法進(jìn)化出新的刑種，如恢復(fù)環(huán)境原樣，回收廢物重新處理等。

也許有人會(huì)說，未來太遠(yuǎn)！那么讓我們看一下當(dāng)下，大數(shù)據(jù)技術(shù)就是一個(gè)不錯(cuò)的例子。目前，信息科學(xué)催生的大數(shù)據(jù)技術(shù)（數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)）已經(jīng)被廣泛應(yīng)用于商業(yè)和科研領(lǐng)域。大數(shù)據(jù)技術(shù)突破了傳統(tǒng)信息技術(shù)僅限于信息傳遞領(lǐng)域的技術(shù)瓶頸，轉(zhuǎn)而進(jìn)入到了更為高級(jí)的數(shù)據(jù)分析領(lǐng)域。目前，商業(yè)和科研領(lǐng)域已經(jīng)開始廣泛應(yīng)用大數(shù)據(jù)技術(shù)預(yù)測(cè)個(gè)體和群體的行為。與傳統(tǒng)的社會(huì)分析不同，這種數(shù)據(jù)分析技術(shù)的核心不再是追求明確的因果關(guān)系確證，而是轉(zhuǎn)而追求發(fā)現(xiàn)大概率的“相關(guān)性”事實(shí)[15]。大數(shù)據(jù)技術(shù)的精彩出場(chǎng)莫過于2009年，谷歌公司僅依靠分析檢索詞的頻繁程度就比美國(guó)疾病預(yù)防控制中心提前兩周時(shí)間預(yù)測(cè)出H1N1禽流感將在泰國(guó)流行。到目前為止，人類還有那一項(xiàng)技術(shù)能夠讓人如此興奮呢！因?yàn)?，這是人類第一次能夠運(yùn)用技術(shù)分析的手段預(yù)測(cè)未來。要知道，在過去這一向都被視為是上帝的權(quán)力！從大數(shù)據(jù)技術(shù)回到本文主題，我們不禁要問：這種預(yù)測(cè)技術(shù)的產(chǎn)生會(huì)不會(huì)對(duì)環(huán)境保護(hù)事業(yè)產(chǎn)生影響？會(huì)不會(huì)改變環(huán)境執(zhí)法的模式？會(huì)不會(huì)將環(huán)境刑法立法到底應(yīng)該采用行為犯模式還是結(jié)果犯模式的討論推進(jìn)到一個(gè)新的層面，一個(gè)有科學(xué)技術(shù)因素支持的層面？會(huì)不會(huì)影響到環(huán)境犯罪因果關(guān)系的確證，進(jìn)而產(chǎn)生一種新的因果關(guān)系理論？

身處于科技發(fā)展日新月益的時(shí)代，我們有理由相信，科技不僅改變著世界，而且也改變著法律，改變著法律人的思想和認(rèn)識(shí)。環(huán)境刑法亦需要主動(dòng)并入這一潮流，應(yīng)勢(shì)而動(dòng)。

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