戴盛儀

（武漢大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430072）

我國(guó)現(xiàn)行法所規(guī)定的出資形式中，債權(quán)出資是一個(gè)較為薄弱的環(huán)節(jié)，法律對(duì)其規(guī)定不多，沒(méi)有形成類似于現(xiàn)金、實(shí)物出資等較為系統(tǒng)的規(guī)則。基于鼓勵(lì)公司設(shè)立、尤其在新形勢(shì)下深化公司資本制度改革的需要，債權(quán)出資應(yīng)成為公司法所明確肯定的一種出資形式，并根據(jù)其特點(diǎn)，建立較為完善的債權(quán)出資制度。

一、債權(quán)出資在我國(guó)的實(shí)踐與發(fā)展

債權(quán)出資，是指“公司的出資人在公司設(shè)立時(shí)或公司增加注冊(cè)資本時(shí)，以其擁有的債權(quán)出資，成為公司股東并享有股權(quán)”。［1］根據(jù)用于出資的債權(quán)是否證券化，分為證券化債權(quán)出資和非證券化債權(quán)的出資。根據(jù)所出資債權(quán)的債務(wù)人不同，分為以對(duì)債務(wù)人的債權(quán)出資和以對(duì)第三人的債權(quán)出資。根據(jù)所出資債權(quán)是否到期，分為以已到期債權(quán)出資和以未到期債權(quán)出資等等。

我國(guó)債權(quán)出資最早可追溯到上世紀(jì)90年代初一些公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券。①?gòu)?991年8月起，先后有瓊能源、成都工益、深寶安、中紡機(jī)、深南玻等企業(yè)在境內(nèi)外發(fā)行了可轉(zhuǎn)換公司債券。中國(guó)證券報(bào)·中證網(wǎng)，http：//www.cs.com.cn/ssgs/gszt/1130/22/201011/t20101130_2690251.htm，訪問(wèn)時(shí)間:2013年3月10日。20 世紀(jì)90年代中期，為解決國(guó)有企業(yè)沉重的債務(wù)問(wèn)題，我國(guó)允許特定國(guó)有企業(yè)“撥改貸”資金轉(zhuǎn)為國(guó)家資本金，形成“政策性債轉(zhuǎn)股”。為實(shí)現(xiàn)國(guó)有大中型企業(yè)脫困，處置銀行不良資產(chǎn)，從20 世紀(jì)90年代末期實(shí)行另一種類型的“政策性債轉(zhuǎn)股”。②我國(guó)首個(gè)債轉(zhuǎn)股的案例是1999年北京水泥廠所實(shí)施的債轉(zhuǎn)股。參見(jiàn)潘紅敏:《首例債轉(zhuǎn)股企業(yè)誕生》，《中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)報(bào)》1999年9月4日，第1 版。除“政策性債轉(zhuǎn)股”外，司法實(shí)踐以及一些地方的公司登記實(shí)踐，也出現(xiàn)了一些“非政策性債轉(zhuǎn)股”的案例，比如執(zhí)行法院生效判決而實(shí)施的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。③比如，1999年3月，北京市房山區(qū)法院執(zhí)行一份判決實(shí)施了債權(quán)變股權(quán)。參見(jiàn)常福林:《執(zhí)行初探——“債權(quán)變股權(quán)”》，《法律適用》1999年第7 期。

隨著實(shí)踐的不斷發(fā)展，債權(quán)出資在國(guó)有企業(yè)之外的各種公司中得到大量采用。如2009年11月18日，上市公司金智科技發(fā)布委托貸款公告，公司委托某股份制銀行向金廈公司提供4300 萬(wàn)元貸款。根據(jù)協(xié)議，金廈公司逾期未還款，金智科技可將貸款本金和利息作價(jià)對(duì)金廈公司增資入股。④中國(guó)企業(yè)網(wǎng):《卷入25 棟封頂別墅被毀糾紛金智科技被指放高利貸等三宗罪》，http：//www.zqcn.com.cn/html/lvdun/baoguang/keji_bg_20121225_710943.html，2012年12月25日。廣東臺(tái)城制藥股份有限公司，2002年5月成立時(shí)的注冊(cè)資本是380 萬(wàn)元，預(yù)披露招股說(shuō)明書(shū)時(shí)注冊(cè)資本是7500萬(wàn)元，在歷次增資過(guò)程中以債權(quán)形式出資的金額累計(jì)達(dá)4136.16 萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的比例高達(dá)55.15%。［2］尤其在國(guó)家和地方關(guān)于“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”的規(guī)定出臺(tái)后，各地的債權(quán)出資呈現(xiàn)出風(fēng)起云涌、精彩紛呈的發(fā)展趨勢(shì)。如浙江省頒布《浙江省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》不久，即出現(xiàn)了首家債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的公司。⑤新華網(wǎng):《浙江省首家債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)企業(yè)成立》，http：//news.xinhuanet.com/fortune/2010-05/02/c_1269762.htm，2010年05月02日。福建省石獅地區(qū)早在2010年就有一家碼頭儲(chǔ)運(yùn)企業(yè)率先以債權(quán)出資的方式，順利增加資本5000 萬(wàn)元，成為全省首家以債權(quán)出資的公司。①《首家公司實(shí)現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)》，《泉州晚報(bào)》2012年11月14日。甚至已經(jīng)突破了內(nèi)資公司的限制，出現(xiàn)了外商投資公司的債權(quán)出資案例，如寧波市，于2012年2月出現(xiàn)了首家債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)外商投資企業(yè)。②新華網(wǎng)浙江頻道:《寧波首家“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”外商投資企業(yè)登記注冊(cè)》，http：//www.zj.xinhuanet.com/special/2011-02/24/content_22140126.htm，2011年2月24日。

我國(guó)債權(quán)出資呈現(xiàn)出兩個(gè)方面的變化：一是單一主體轉(zhuǎn)向多元主體。最初實(shí)施的債轉(zhuǎn)股，債務(wù)人限于國(guó)有企業(yè)，債權(quán)人限于國(guó)有商業(yè)銀行。隨著實(shí)踐的深入及立法的變化，這種局限被打破，債權(quán)出資的主體范圍不斷擴(kuò)大，債務(wù)人包括國(guó)有企業(yè)在內(nèi)的各類企業(yè)，甚至包括外商投資企業(yè)；債權(quán)人也不僅限于國(guó)有商業(yè)銀行。二是由被動(dòng)轉(zhuǎn)為主動(dòng)。最初實(shí)施債轉(zhuǎn)股，是為避免債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)以及優(yōu)化債權(quán)人企業(yè)的資產(chǎn)狀況，不得已而采取的措施，完全是被動(dòng)的。爾后的債權(quán)出資則發(fā)生了明顯的變化，用于出資的債權(quán)不一定是不能實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，往往是為了公司的某種目的，實(shí)現(xiàn)相關(guān)各方的共同利益而主動(dòng)采取的措施。如金智科技的債權(quán)出資，只是委托貸款合同中用于保障貸款能夠收回的條款，事實(shí)上最終并沒(méi)有實(shí)施債轉(zhuǎn)股，債權(quán)出資的條款其實(shí)是一個(gè)擔(dān)保條款。原國(guó)有企業(yè)的債轉(zhuǎn)股是事后補(bǔ)救措施，現(xiàn)行的債權(quán)出資則往往是事先預(yù)防措施。這種變化，意義非常深遠(yuǎn)。

二、債權(quán)出資在我國(guó)的立法

我國(guó)債權(quán)出資的立法，可以劃分為兩個(gè)大的階段。第一階段是在特定時(shí)期、針對(duì)特定事項(xiàng)、為特定目的而進(jìn)行的立法。這一階段的立法屬于債權(quán)出資的特別法。具體包括：（1）針對(duì)90年代中期開(kāi)始實(shí)施的特定國(guó)有企業(yè)將“撥改貸”資金轉(zhuǎn)變?yōu)閲?guó)家資本金這種初始形態(tài)的“政策性債轉(zhuǎn)股”，國(guó)務(wù)院于1995年7月12日頒布《國(guó)務(wù)院批轉(zhuǎn)國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于將部分企業(yè)“撥改貸”資金本息余額轉(zhuǎn)為國(guó)家資本金意見(jiàn)的通知》；國(guó)家經(jīng)貿(mào)委1995年7月31日頒布《關(guān)于做好部分企業(yè)“撥改貸”資金本息余額轉(zhuǎn)為國(guó)家資本金工作的通知》；國(guó)家計(jì)委和財(cái)政部1995年9月22日頒布《關(guān)于將部分企業(yè)“撥改貸”資金本息余額轉(zhuǎn)為國(guó)家資本金的實(shí)施辦法》，等等。（2）90年代末期開(kāi)始正式實(shí)施的債轉(zhuǎn)股，主要有：《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（國(guó)家經(jīng)貿(mào)委和人民銀行1999年7月30日頒布）、《關(guān)于進(jìn)一步做好國(guó)有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作的意見(jiàn)》（國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、人民銀行2003年2月17日頒布），《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部等部門(mén)關(guān)于推進(jìn)和規(guī)范國(guó)有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作意見(jiàn)的通知》（2004年12月30日，國(guó)辦發(fā)［2012］295號(hào)）等等。（3）針對(duì)可轉(zhuǎn)換公司債券，1997年3月國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布《可轉(zhuǎn)換公司債券管理辦法》（已失效）。

第二階段是在一般法上即公司法上的立法。這個(gè)階段盡管仍然不乏針對(duì)特別事項(xiàng)的特別立法，但主要還是由公司登記主管機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)針對(duì)公司注冊(cè)資本登記而進(jìn)行的立法。最先是由地方制定，先后有：《重慶市公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》（2009年）、《天津市公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》（2009年）、《浙江省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》（2010年）、《山東省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》（2010年）、《北京市工商行政管理局公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》（2010年）、《湖北省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》（2011年），等等。有的地方，如上海市、浙江省還專門(mén)出臺(tái)了外商投資企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)定。③上海市于2009年11月12日發(fā)布《上海市外商投資企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)審批登記試行辦法》；浙江省于2011年1月13日發(fā)布《浙江省外商投資企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)審批登記暫行辦法》。2011年11月23日，國(guó)家工商行政管理總局公布《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（2012年1月1日起施行，以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》），標(biāo)志著我國(guó)在公司法上對(duì)債權(quán)出資有了統(tǒng)一的立法，債權(quán)出資的實(shí)際操作有了相對(duì)統(tǒng)一的規(guī)則。

梳理我國(guó)債權(quán)出資的立法演變，可以看出我國(guó)債權(quán)出資立法具有以下幾個(gè)特征：

1.實(shí)踐先于立法。1991年海南新能源股份有限公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換企業(yè)債券，是我國(guó)第一家在國(guó)內(nèi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的公司；1997年3月國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布《可轉(zhuǎn)換公司債券管理辦法》（已失效）。1999年3月，北京市房山區(qū)法院在執(zhí)行一份判決時(shí)實(shí)施了國(guó)有企業(yè)的債轉(zhuǎn)股。［3］中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司于1999年4月底介入北京水泥廠的債轉(zhuǎn)股。④《北京水泥廠債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)案例》，http：//www.doc88.com/p-78643121691.html，訪問(wèn)時(shí)間:2013年12月18日。1999年7月30日國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)人民銀行發(fā)布《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》?？梢?jiàn)，證券化債權(quán)出資、國(guó)有企業(yè)債轉(zhuǎn)股，實(shí)踐先于立法。公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，也是如此。比如，廣東省的臺(tái)城制藥股份有限公司，分別于2004年10月、2006年12月兩次增資中以債權(quán)形式出資。［4］國(guó)家規(guī)范性文件是2011年出臺(tái)，而廣東省至今仍未出臺(tái)。再如，溫州偉光泵閥制造有限公司于2010年7月份實(shí)施了債轉(zhuǎn)股，⑤《偉光泵閥:債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)債主變股東》，《溫州商報(bào)》2012年1月17日。早于浙江省和國(guó)家規(guī)范性文件的出臺(tái)。

2.特別法先于一般法。關(guān)于債權(quán)出資的規(guī)定，公司法是一般法，其他法如證券法、銀行法、國(guó)有企業(yè)法等則是特別法。我國(guó)可轉(zhuǎn)換公司債券的規(guī)范性文件、國(guó)有企業(yè)債轉(zhuǎn)股的規(guī)范性文件，出臺(tái)時(shí)間遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于《管理辦法》和各地的“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”規(guī)定。

3.下位法先于上位法。關(guān)于公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)范性文件，最先是由地方工商行政管理機(jī)關(guān)制定，其時(shí)間先后順序是：重慶市、天津市2009年；浙江省、山東省、北京市2010年；相對(duì)較晚的湖北省也是2011年7月。而國(guó)家統(tǒng)一的規(guī)定，即《管理辦法》，至2011年11月23日才公布。

4.內(nèi)外有別。可轉(zhuǎn)換公司債券，我國(guó)一直實(shí)行內(nèi)外有別的兩套辦法。90年代的債轉(zhuǎn)股，只針對(duì)國(guó)有企業(yè)，根本不適用于外商投資企業(yè)。公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，上海市、浙江省分別出臺(tái)內(nèi)資公司和外商投資公司的兩個(gè)規(guī)定。國(guó)家工商行政管理總局的《管理辦法》明確規(guī)定其適用范圍是中國(guó)境內(nèi)的有限責(zé)任公司或股份有限公司。①參見(jiàn)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第2 條。有些地方，明確規(guī)定只適用于內(nèi)資有限責(zé)任公司或股份有限公司。②參見(jiàn)《湖北省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》第2 條。

三、我國(guó)債權(quán)出資立法之不足

1.一般意義上的債權(quán)出資至今未得到一般法、基本法的承認(rèn)。關(guān)于債權(quán)出資的一般法是公司法?！豆芾磙k法》以及各地公司“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”規(guī)定的出臺(tái)，標(biāo)志著債權(quán)出資在一般法的范圍內(nèi)得到了認(rèn)可。但是，《管理辦法》或者各地的規(guī)定，允許債權(quán)出資的范圍與90年代的債轉(zhuǎn)股，沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別，都是針對(duì)特定情形的債權(quán)出資。目前，一般意義上的債權(quán)出資，仍然未得到公司法的承認(rèn)。特定情形的債權(quán)，是指存在某種具體限制性條件的債權(quán)，比如債權(quán)債務(wù)主體的特定性、用于出資的債權(quán)類型的特定性、債權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式的特定性等等。一般意義上的債權(quán)，即撇開(kāi)各種具體的限制性條件，僅從通常意義上、基本的法理上所理解的債權(quán)。［5］

特定情形債權(quán)的出資，至今也沒(méi)有得到出資制度的基本法《中華人民共和國(guó)公司法》的承認(rèn)?！豆痉ā芬?guī)定的出資方式，并不包括債權(quán)出資。③參見(jiàn)《中華人民共和國(guó)公司法》第27 條。其配套法，如《公司登記管理?xiàng)l例》、《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》、最高人民法院的公司法司法解釋，都沒(méi)有涉及到債權(quán)出資。

2.特別法對(duì)債權(quán)出資的范圍規(guī)定過(guò)于狹窄。政策性債轉(zhuǎn)股，適用范圍過(guò)于狹窄，自不待言。公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，盡管適用范圍有所變化，主體包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，但用于出資的債權(quán)，仍然沒(méi)有脫離90年代債轉(zhuǎn)股所形成的限制和束縛，仍然是特定情形的債權(quán)出資，這樣的規(guī)定，限制了債權(quán)出資的范圍，使其實(shí)際價(jià)值大打折扣。

3.下位法與上位法、同位法之間規(guī)定不一致。國(guó)家工商局的《登記辦法》是上位法，各地的規(guī)定是下位法。目前《登記辦法》和各地的規(guī)定，盡管總體上大同小異，但也存在某些不一致的現(xiàn)象。比如，用于出資的債權(quán)，《登記辦法》包括三種，不限于合同債權(quán)。而各地的規(guī)定中，能夠用于出資的債權(quán)，只是合同債權(quán)。

各地的規(guī)定，在某些方面也有差異。主要體現(xiàn)在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的適用范圍這個(gè)核心問(wèn)題上。大部分地方的規(guī)定都包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，但山東省則僅包括有限責(zé)任公司和非上市股份有限公司。④《山東省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》第3 條第2 款。用于轉(zhuǎn)股權(quán)的債權(quán)，各地基本規(guī)定為合同債權(quán)，但對(duì)合同債權(quán)的限制有差異。比如，有的地方規(guī)定是以貨幣或?qū)嵨餅橹Ц妒侄?，有的地方則規(guī)定只能是以貨幣為支付手段。

四、債權(quán)出資的立法完善

我國(guó)債權(quán)出資立法嚴(yán)重滯后于實(shí)踐，使得其從開(kāi)始就存在合法性的質(zhì)疑，甚至有學(xué)者直接斷言“債轉(zhuǎn)股方案從一開(kāi)始就具有不法性”。［6］有必要從立法上完善債權(quán)出資制度。

1.在公司法上承認(rèn)債權(quán)出資的地位。債權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)，在現(xiàn)實(shí)生活中是可以流通的，［7］其中包括出資。債權(quán)出資在我國(guó)有了現(xiàn)實(shí)的運(yùn)行和大量經(jīng)驗(yàn)的積累，在公司法上承認(rèn)債權(quán)出資的地位已經(jīng)條件成熟。我國(guó)現(xiàn)行《公司法》所列舉的出資形式中包括物權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)這兩種財(cái)產(chǎn)權(quán)，但忽略了債權(quán)，沒(méi)有體現(xiàn)私權(quán)平等的法律精神。

在深化經(jīng)濟(jì)體制改革的新形勢(shì)下，我國(guó)也面臨公司資本制度的重大變革。2013年10月25日李克強(qiáng)總理主持召開(kāi)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議，部署推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革，提出“實(shí)行由公司股東（發(fā)起人）自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等”的重大決策。可以預(yù)料，隨著公司資本制度深化改革措施的不斷實(shí)施，出資方式將呈現(xiàn)不斷擴(kuò)大的趨勢(shì)，而且將充分尊重意思自治的理念，允許當(dāng)事人自行選擇出資方式。關(guān)于債權(quán)出資的各種限制將要重要調(diào)整，債權(quán)出資在范圍上將要擴(kuò)展，債權(quán)出資在公司法上地位不明的狀況將要改變。

建議下一次修改《公司法》時(shí)，增加債權(quán)出資這一種重要的出資類型，與物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)平行，構(gòu)筑公司出資形式的完整體系。在此基礎(chǔ)上，國(guó)務(wù)院的相關(guān)行政法規(guī)、最高人民法院的司法解釋、國(guó)家工商局的行政規(guī)章、以及地方性法規(guī)和規(guī)章作相應(yīng)修改，與《公司法》相吻合，或者對(duì)《公司法》的總括性、原則性規(guī)定進(jìn)行補(bǔ)充和細(xì)化。以形成統(tǒng)一的債權(quán)出資規(guī)則，消除法律規(guī)定不統(tǒng)一甚至矛盾的現(xiàn)象。

2.確立出資債權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)與范圍。盡管目前立法在債權(quán)出資的范圍上規(guī)定過(guò)于狹窄，但并不意味著任何債權(quán)都能用于出資。應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行區(qū)分，確定能夠用于出資的債權(quán)范圍。

范圍的確定有賴于標(biāo)準(zhǔn)的確立。債權(quán)種類繁多，各有特點(diǎn)，確定能夠用于出資的債權(quán)應(yīng)抽離不同債權(quán)的個(gè)性差異。能夠用于出資的債權(quán)，只能是“徹底”財(cái)產(chǎn)化了的債權(quán)。應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)要件：一是能夠徹底脫離其原因關(guān)系或基礎(chǔ)關(guān)系而成為一項(xiàng)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利并能夠流通。二是能以貨幣作為價(jià)值評(píng)估或支付的手段。［8］

標(biāo)準(zhǔn)確定之后，能夠用于出資的債權(quán)范圍則可基本明確，這個(gè)范圍，比現(xiàn)行的范圍要寬。具體為：（1）主要限于合同債權(quán)。侵權(quán)之債權(quán)，不當(dāng)?shù)美畟鶛?quán)、無(wú)因管理之債權(quán)經(jīng)人民法院生效法律文書(shū)確認(rèn)后能否作為債權(quán)出資，值得進(jìn)一步研究，筆者認(rèn)為目前不宜采用。合同債權(quán)也不是都能“徹底”財(cái)產(chǎn)化。我國(guó)《合同法》第79 條的規(guī)定了不得轉(zhuǎn)讓的合同，不能讓與的合同，其實(shí)就是財(cái)產(chǎn)化不“徹底”，如基于贈(zèng)與合同、委托合同、雇傭合同等產(chǎn)生的債權(quán)。這些債權(quán)不能轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然也不能用于出資。（2）可以是以對(duì)公司的債權(quán)出資，也可以是以對(duì)第三人債權(quán)出資。（3）可以是已到期債權(quán)的出資，也可以未到期債權(quán)出資；（4）可以貨幣為支付內(nèi)容，也可以實(shí)物為支付內(nèi)容，還可以有價(jià)證券的方式如股票、票據(jù)等為支付內(nèi)容。

3.確立債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。債權(quán)具有內(nèi)容的隱藏性、價(jià)值的隨意性、實(shí)現(xiàn)的被動(dòng)性和不確定性等特點(diǎn)，這些特點(diǎn)構(gòu)成債權(quán)出資的先天性缺陷，使債權(quán)出資成為一種容易泛起泡沫的出資，導(dǎo)致相關(guān)各方的風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)債權(quán)出資的范圍規(guī)定過(guò)于狹窄，一個(gè)重要原因即是對(duì)債權(quán)出資風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)憂。應(yīng)當(dāng)確立債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，以化解債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)到既能發(fā)揮債權(quán)出資的利，又能抑制債權(quán)出資的弊，使債權(quán)出資成為一種具有積極作用的出資方式。

對(duì)于債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)防范措施，不少學(xué)者提出了建議，比如認(rèn)為應(yīng)限定債權(quán)出資的最高比例、應(yīng)提供擔(dān)保、應(yīng)當(dāng)折價(jià)、公證等等。國(guó)家和地方的規(guī)范性文件中，也作了一些規(guī)定。這些建議或規(guī)定盡管在某種程度上不失為防范風(fēng)險(xiǎn)的有效措施，但普遍不加區(qū)別的采用強(qiáng)制性規(guī)定的辦法，并不恰當(dāng)。出資制度是公司制度的核心內(nèi)容，由公司法加以規(guī)范。公司法遵循意思自治的原則，其制度規(guī)范是強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結(jié)合，以任意性規(guī)范為主。在債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)防范措施上，充分尊重相關(guān)主體各方的意愿，而不宜完全由法律強(qiáng)制規(guī)定。過(guò)多的強(qiáng)制性規(guī)定既不符合公司法的理念，對(duì)債權(quán)出資強(qiáng)行規(guī)定一些防范措施而對(duì)其他出資形式不作規(guī)定也不符合公平的精神。當(dāng)然，涉及防范公司運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn)，保障交易安全，維護(hù)相關(guān)各方利益的措施，也應(yīng)體現(xiàn)一定的強(qiáng)制性。由此，在債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)防范措施上，應(yīng)由任意性措施和強(qiáng)制性措施所組成。

債權(quán)出資最大的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源于債權(quán)的隱蔽性，那么，風(fēng)險(xiǎn)防范的最主要措施便是打破這種隱蔽性，使所出資債權(quán)的真實(shí)情況公諸于眾，相關(guān)各方能夠充分了解，以決定是否接受債權(quán)出資。至于在了解真實(shí)信息后仍然接受債權(quán)出資，則其對(duì)風(fēng)險(xiǎn)已有足夠的認(rèn)識(shí)，法律沒(méi)有必要再過(guò)多干涉。因而，使相關(guān)各方了解債權(quán)出資的真實(shí)信息，是債權(quán)出資風(fēng)險(xiǎn)防范的最為關(guān)鍵措施，這類措施必須是強(qiáng)制性的，不能由當(dāng)事人自行選擇。具體包括：（1）公示。由債權(quán)出資人向相關(guān)主體如公司、公司的其他股東或者其他出資人公開(kāi)宣示其所出資債權(quán)的真實(shí)情況，使其了解所出資債權(quán)的真實(shí)信息。（2）告知。有債權(quán)出資的公司在與第三人進(jìn)行交易時(shí)，應(yīng)向交易相對(duì)人告知公司存在債權(quán)出資的事實(shí)，以使其對(duì)與公司的交易有風(fēng)險(xiǎn)判斷，從而決定是否交易。（3）作價(jià)。通過(guò)一定的方式進(jìn)行評(píng)估，以確定所出資債權(quán)的真實(shí)價(jià)值。

除此之外，還可以采用其他的措施，如擔(dān)保、最高比例限制、公證等，但這些措施是在相關(guān)主體了解債權(quán)出資真實(shí)信息基礎(chǔ)之上的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防或者損失補(bǔ)救措施，相關(guān)主體完全可以根據(jù)自己的需要而選擇，法律沒(méi)有必要強(qiáng)制規(guī)定。

4.建立債權(quán)出資之下的利益保護(hù)機(jī)制。風(fēng)險(xiǎn)防范措施的使用在于避免債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)，但由于債權(quán)實(shí)現(xiàn)具有被動(dòng)性和不確定性，再完備的防范措施，所出資的債權(quán)都有到期不能實(shí)現(xiàn)的可能，使?jié)撛诘娘L(fēng)險(xiǎn)變成現(xiàn)實(shí)的結(jié)果，從而對(duì)相關(guān)主體造成損害。應(yīng)建立債權(quán)出資之下的利益保護(hù)機(jī)制，使債權(quán)出資的風(fēng)險(xiǎn)一旦成為現(xiàn)實(shí)的情況下，相關(guān)主體的利益不至于受到損害。

債權(quán)出資所涉及到的利益主體主要包括公司的其他出資人、公司和公司的交易相對(duì)人，利益保護(hù)機(jī)制也主要是圍繞這些主體而建立。包括［9］：（1）對(duì)其他出資人利益的保護(hù)。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（2）對(duì)公司利益的保護(hù)。以本公司債權(quán)出資的，不存在著債務(wù)履行問(wèn)題。以對(duì)第三人債權(quán)出資，如果第三人不向公司履行其債務(wù)，則直接損害公司利益。對(duì)此，可以通過(guò)擔(dān)保責(zé)任、資本充實(shí)責(zé)任、替代清償責(zé)任處理。擔(dān)保責(zé)任是指：出資人以對(duì)第三人債權(quán)出資的，可以由發(fā)起人協(xié)議或者公司章程規(guī)定必須提供擔(dān)保。一旦債權(quán)未獲清償，由擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。資本充實(shí)責(zé)任是指：出資人以債權(quán)出資的須經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，債權(quán)出資人的出資未獲清償，由出資人補(bǔ)足其差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。替代清償責(zé)任是指出資人替代債務(wù)人履行合同債務(wù)。也可借鑒美國(guó)公司法上的出資人股權(quán)及股權(quán)利益凍結(jié)機(jī)制。（3）對(duì)交易相對(duì)人利益的保護(hù)。以對(duì)第三人債權(quán)向公司出資，所出資債權(quán)到期不能實(shí)現(xiàn)的，將對(duì)交易相對(duì)人即公司債權(quán)人的利益造成影響，因?yàn)楣疽坏┢飘a(chǎn)，交易相對(duì)人可從公司分配的財(cái)產(chǎn)將減少。因此，債權(quán)出資與交易相對(duì)人利益息息相關(guān)。在多大程度上保護(hù)交易相對(duì)人的利益，取決于交易相對(duì)人是否知悉公司債權(quán)出資的真實(shí)信息。交易相對(duì)人知道公司注冊(cè)資本含有債權(quán)而與之交易，理應(yīng)承受正常情況下出資債權(quán)不能履行的后果即公司清償債務(wù)能力的削弱。但如果情況反常，例如，出資債權(quán)本身就是虛構(gòu)的，出資人在出資時(shí)隱瞞債權(quán)瑕疵，公司對(duì)出資債權(quán)的情況不作應(yīng)有的提示和說(shuō)明等，則交易相對(duì)人有權(quán)要求公司、出資人承擔(dān)單獨(dú)或連帶的責(zé)任。對(duì)出資債權(quán)不實(shí)的，可以按照公司法的法人人格否認(rèn)規(guī)則追究出資人的責(zé)任；對(duì)出資人或公司的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致出資債權(quán)不能履行如未在訴訟時(shí)效內(nèi)主張債權(quán)的，可以要求出資人或公司管理層承擔(dān)賠償責(zé)任。

［1］［5］［8］［9］孟勤國(guó)，戴盛儀.論公司法上的債權(quán)出資［J］.社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線，2013，（7）.

［2］［4］韋杏伶.債權(quán)出資違規(guī) 突擊入股股東疑存在關(guān)聯(lián)［J］.時(shí)代周報(bào)，2012，（42）.

［3］常富林.執(zhí)行初探——“債權(quán)變股權(quán)”［J］.法律適用，1999，（7）.

［6］蔣大興.論債轉(zhuǎn)股的法律困惑及其立法政策——兼談國(guó)企改革的法觀念［J］.法學(xué)，2000，(7).

［7］〔日〕我妻榮.債權(quán)在近代法中的優(yōu)越地位［M］.北京:中國(guó)大百科全書(shū)出版社，1999.