張穎

網(wǎng)游中虛擬財(cái)產(chǎn)的司法認(rèn)定

張穎

案情簡介

2012年7月起，A軟件開發(fā)有限公司（以下簡稱“A公司”）受B科技有限公司（以下簡稱“B公司”）委托，為B公司正在運(yùn)營的《X》、《Y》等網(wǎng)絡(luò)游戲提供運(yùn)營支持服務(wù)。

2013年9月至2014年8月間，杜某與陳某經(jīng)商議，由杜某利用其在A公司負(fù)責(zé)數(shù)據(jù)庫管理的職務(wù)便利，將A公司數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)中存有的《X》、《Y》網(wǎng)絡(luò)游戲道具兌換券激活碼，復(fù)制到其暫住地的電腦中，再由陳某通過中國網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)網(wǎng)、淘寶網(wǎng)等交易平臺將上述游戲道具兌換券激活碼予以銷售。至2014年8月，杜某、陳某銷售上述游戲道具兌換券激活碼共計(jì)獲利人民幣47萬余元。

分歧焦點(diǎn)

關(guān)于案件定性的分歧意見

第一種意見認(rèn)為，涉案的網(wǎng)絡(luò)游戲道具兌換券激活碼屬虛擬財(cái)產(chǎn)，無法確定具體價(jià)值也沒有財(cái)物的性質(zhì),在法律上的真實(shí)性認(rèn)定還沒有得到認(rèn)可，處于國家法律法規(guī)的空白地帶，“法無明文規(guī)定不為罪”，因而杜某、陳某的行為不構(gòu)成犯罪。

第二種意見認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)具備了財(cái)產(chǎn)的基本屬性,理應(yīng)納入傳統(tǒng)的財(cái)產(chǎn)保護(hù)范疇,結(jié)合本案中杜某、陳某的行為特征,應(yīng)依法認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

（二）關(guān)于犯罪數(shù)額的分歧意見

在有罪觀點(diǎn)下，對涉案網(wǎng)絡(luò)游戲道具兌換券激活碼的價(jià)值認(rèn)定亦存在不同觀點(diǎn)：一是以網(wǎng)絡(luò)游戲公司的官方定價(jià)認(rèn)定；二是以銷贓數(shù)額認(rèn)定。

法理評析

網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的法律屬性

1.網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)區(qū)別于傳統(tǒng)意義上的財(cái)產(chǎn)，具有無形性和依附性。

（1）無形性

從物理概念上來說, 網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)是存在于網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)器上, 通過游戲編程程序呈現(xiàn)的電子數(shù)據(jù)[參照羅云、馬晨剛：《網(wǎng)絡(luò)游戲財(cái)產(chǎn)盜竊行為之法律分析》，載《民主與法制》2006年第1期]，用戶無法直接觸摸和感知其存在。只有在特定的網(wǎng)絡(luò)游戲空間中，這些數(shù)據(jù)才呈現(xiàn)為各種各樣的角色、武器、裝備、貨幣等具有實(shí)物性質(zhì)的道具。

（2）依附性

網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)的占有、使用、處分、收益都依附于電腦設(shè)備及網(wǎng)絡(luò)，必須通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)才能將信息在運(yùn)營商的服務(wù)器與用戶的終端設(shè)備上互相傳輸，從而使虛擬財(cái)產(chǎn)的使用價(jià)值得到最大程度的體現(xiàn)。

2.網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)具有財(cái)產(chǎn)屬性

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2013〕8號)第四條第一款第三項(xiàng)，在侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的財(cái)產(chǎn)既指有形財(cái)物, 也包括電力、燃?xì)?、自來水等無形財(cái)物。網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)雖然具有前述特點(diǎn)，但同時(shí)也符合財(cái)產(chǎn)的一般屬性，是刑法可以保護(hù)的對象。其價(jià)值屬性可以從以下兩個(gè)方面看出。

（1）從取得方式看，一般有以下三種：一是游戲玩家在游戲進(jìn)程中通過攻關(guān)升級獲得;二是游戲運(yùn)營商以出售、抽獎、贈送等營銷手段向游戲玩家發(fā)放;三是游戲玩家從各種交易平臺購買。無論哪種取得方式，游戲玩家往往需要付出精力、財(cái)力才能獲得，體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值屬性。

（2）從交易機(jī)制看，網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)與現(xiàn)實(shí)生活中的貨幣存在換算機(jī)制。運(yùn)營商對其有專門定價(jià)，玩家與玩家之間也有交易價(jià)格, 這些價(jià)格會根據(jù)市場供求關(guān)系發(fā)生變化，與一般商品的交易并沒有本質(zhì)區(qū)別,體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的交易屬性。

因此，網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)就其本質(zhì)來說符合我國刑法所保護(hù)的“公私財(cái)物”，具有“使用價(jià)值”和“價(jià)值”，屬于刑法所保護(hù)的財(cái)產(chǎn)范疇。[李雙欣：《侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)行為的刑法規(guī)制》，黑龍江大學(xué)碩士研究生學(xué)位論文，2011]

3.對案例的定性分析

上述案例中，杜某與陳某合謀，利用杜某作為A公司數(shù)據(jù)庫工程師的職務(wù)便利，將本公司的網(wǎng)絡(luò)游戲道具兌換券激活碼非法占為己有，并通過網(wǎng)絡(luò)予以銷售，從而達(dá)到謀取非法利益的目的。對杜某和陳某的行為，應(yīng)依法認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

（1）從主體方面看，杜某在案發(fā)期間擔(dān)任A公司的數(shù)據(jù)庫工程師，負(fù)責(zé)數(shù)據(jù)庫管理，可以在日常管理中接觸到網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬道具兌換券的全部資料，并對該數(shù)據(jù)資料進(jìn)行管理。杜某正是利用了其職務(wù)上的便利，將公司的網(wǎng)絡(luò)游戲道具兌換券通過郵件的形式復(fù)制到其個(gè)人電腦中占為己有。而陳某明知網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬道具兌換券系A(chǔ)公司財(cái)產(chǎn)，仍與杜某合謀侵占，并上網(wǎng)銷售牟利。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》（法釋[2000]15號），行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為己有、數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。故對杜某、陳某應(yīng)以職務(wù)侵占罪共犯論處。

（2）從客體方面看，杜某、陳某所侵占的網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬道具兌換券，其表現(xiàn)形式為一組由18位數(shù)字或字母組成的激活碼。該兌換券是A公司受B公司委托，設(shè)計(jì)并代為管理的。網(wǎng)絡(luò)游戲玩家可通過在《X》、《Y》等網(wǎng)絡(luò)游戲中參加相關(guān)活動來領(lǐng)取系統(tǒng)發(fā)放的兌換券，用該兌換券可在游戲中直接兌換虛擬游戲道具。如前所述，網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬道具是游戲服務(wù)商通過資金投入及智力勞動等創(chuàng)造出的價(jià)值承載體，也是游戲玩家通過一定時(shí)間、付出一定勞動、投入一定資金后產(chǎn)生的價(jià)值承載體，它是勞動價(jià)值的一種體現(xiàn)形式。杜某、陳某侵占的虛擬財(cái)產(chǎn)，是具有實(shí)際財(cái)產(chǎn)意義的、屬于公司合法所有的游戲道具兌換券，即其犯罪客體是受到刑法保護(hù)的公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。對于此類網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的侵犯，應(yīng)當(dāng)被追究法律責(zé)任。

（3）從犯罪的主觀方面，即犯罪故意來看，杜某、陳某明知侵占的系公司財(cái)物，但因由此非法獲利速度快且利益極為可觀，二人在將近一年的時(shí)間內(nèi)持續(xù)作案。杜某、陳某以非法占有為目的，共謀通過不法手段獲取公司合法財(cái)產(chǎn)的故意明確。

（4）從犯罪的客觀方面看，杜某、陳某行為的目的性明確，其針對的是公司尚未對外發(fā)放的網(wǎng)絡(luò)游戲道具兌換券，即本單位的財(cái)物。其犯罪行為的客觀方面是利用職務(wù)便利將本單位的財(cái)物占為己有，完全符合職務(wù)侵占罪的客觀要件。

網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值認(rèn)定

網(wǎng)絡(luò)游戲公司銷售的商品和提供的服務(wù)屬于市場調(diào)節(jié)機(jī)制，有自行定價(jià)的權(quán)利，所銷售商品和提供服務(wù)的定價(jià)無須到物價(jià)部門進(jìn)行申報(bào)或備案。司法實(shí)踐中，由于缺乏相關(guān)依據(jù)，一般的估價(jià)鑒定部門無法對網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財(cái)產(chǎn)進(jìn)行估價(jià)鑒定，目前也沒有專門的評估機(jī)構(gòu)可以對此作出專業(yè)評估，因此相關(guān)的價(jià)值認(rèn)定往往成為辦案實(shí)踐中的難題。

1.現(xiàn)行的價(jià)值認(rèn)定方法

目前，對于如何確定網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值尚未形成一個(gè)系統(tǒng)的規(guī)則，一般有以下五種做法：

（1）以網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商給定的價(jià)格來認(rèn)定

網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商對其所經(jīng)營銷售的游戲產(chǎn)品均有官方定價(jià)，但是網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商都是以贏利為目的，其規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬物品價(jià)格存在不確定性，很多時(shí)候其確定的價(jià)格并不能很好地體現(xiàn)虛擬物品的價(jià)值。

（2）以網(wǎng)絡(luò)交易平臺的議定價(jià)格來認(rèn)定

在各種交易平臺上網(wǎng)絡(luò)虛擬物品的種類和價(jià)格都被玩家明確標(biāo)明，其價(jià)格的多少都是玩家個(gè)人設(shè)定，不受網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和其他因素干擾。但玩家與玩家之間確認(rèn)的市場價(jià)格同樣無法準(zhǔn)確反映出網(wǎng)絡(luò)虛擬物品的價(jià)值，因?yàn)椴煌u家間可能存在較大的價(jià)格差異。

（3）以官方的實(shí)物兌換的價(jià)格認(rèn)定

網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商在游戲營銷中對游戲幣或游戲道具可能會有實(shí)物兌換活動，則這部分虛擬財(cái)產(chǎn)的價(jià)值可以轉(zhuǎn)換為實(shí)體物品的價(jià)值，作為認(rèn)定犯罪數(shù)額的依據(jù)。但這種轉(zhuǎn)換價(jià)格并不穩(wěn)定，會根據(jù)市場需求的變化有所波動。

（4）以先期投入的費(fèi)用來認(rèn)定

網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營商為了開發(fā)這些虛擬財(cái)產(chǎn)，前期會有開發(fā)資金的投入；而網(wǎng)絡(luò)玩家為了獲取這些虛擬財(cái)產(chǎn)，也會產(chǎn)生費(fèi)用的支出，如使用游戲點(diǎn)卡購買虛擬裝備的費(fèi)用、上網(wǎng)費(fèi)用等。但除了金錢以外，運(yùn)營商還有人力、物力的投入，玩家還有大量時(shí)間、精力的投入，如果僅是以前期投入的資金來計(jì)算網(wǎng)絡(luò)虛擬物品的價(jià)值，勢必對網(wǎng)絡(luò)虛擬物品的價(jià)值有所低估。

（5）以銷贓數(shù)額來認(rèn)定

在財(cái)產(chǎn)性犯罪中，作案人在非法獲取他人虛擬財(cái)產(chǎn)后，一般都會轉(zhuǎn)手倒賣以謀取不法利益。在這種情況下，可以以銷贓數(shù)額作為犯罪數(shù)額予以認(rèn)定。

2.對案例的案值認(rèn)定分析

筆者認(rèn)為在上述案例中以銷贓價(jià)格認(rèn)定犯罪數(shù)額為宜。

本案中，杜某、陳某所侵占的兌換券可兌換的道具，在A公司游戲商城中，分為可以用游戲點(diǎn)數(shù)購買、用游戲金幣購買和非賣品三種類型。對于其價(jià)格的認(rèn)定，A公司作出說明：①用游戲點(diǎn)數(shù)購買的道具，在游戲商城中有明確的標(biāo)價(jià)，游戲點(diǎn)數(shù)可用1元人民幣購買10點(diǎn)；②用游戲金幣購買的道具，可以采用金幣與點(diǎn)數(shù)的對應(yīng)關(guān)系進(jìn)行換算；③對于非賣品道具，則采用參照以前的銷售價(jià)格、參照同類同屬性道具價(jià)格和不同有效期的同種道具折算。司法會計(jì)中心據(jù)此計(jì)算出各種道具的銷售價(jià)格。但上述價(jià)格系游戲運(yùn)營商單方制定的銷售價(jià)格，A公司對開發(fā)的各類軟件不單獨(dú)進(jìn)行成本核算，其所提供的銷售價(jià)格內(nèi)含營業(yè)稅和附加稅費(fèi)以及所得稅前利潤。游戲運(yùn)營商作為企業(yè)經(jīng)營者，在制定價(jià)格時(shí)主要考慮的是特定游戲的運(yùn)營和利潤狀況，以及游戲的營銷發(fā)展策略，無法客觀反映虛擬財(cái)產(chǎn)價(jià)值，因此其所制定的價(jià)格并不能作為虛擬財(cái)產(chǎn)價(jià)值認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)。本著謙抑原則，本案應(yīng)以銷贓價(jià)格對犯罪數(shù)額予以認(rèn)定。如果犯罪行為給A公司造成的損失大于犯罪數(shù)額的，則損失數(shù)額可以作為量刑情節(jié)考慮。

（張穎，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院2013級法學(xué)碩士研究生。）