吳達偉

摘 要： 本文旨在結(jié)合中國環(huán)境下的公司治理。提出了中國公司治理中出現(xiàn)的顯著問題，包括所有權問題、董事會問題，相關者利益問題從而從理論上推動中國上市公司公司治理改革進程的步伐。

關鍵詞： 中國；公司治理；改革

一、前言

自1993年中國公司法頒布到1994年生效以來，已經(jīng)建立了公司治理的基本模式；但仍然有很多工作要做。雖然在公司法頒布前中國已經(jīng)存在很多處理國企、集體企業(yè)、私企和外企之間關系的法律，然而即使修訂后的《公司法》和《證券法》的法律框架仍舊提供的是有限股東保護。鑒于依然存在大量的國企，所有權集中的企業(yè)仍然占主導地位。中小股東在公司監(jiān)管方面沒有積極性，政府干預管理層的任命和公司的運營。大部分權利集中于少數(shù)股東手中，很多情況下公司的股東決策缺乏責任感。本文將討論現(xiàn)行中國經(jīng)濟體制下公司治理存在的主要缺陷和問題。

二、中國公司治理主要問題剖析

（一）集中的所有權

近些年，上市公司的前三大股東平均持有公司58%的股份。所有公司近一半的前三大股東占有60%-80%的股份。在中國上市公司中，最大的股東所持股份少于50%，但是控制了大于50%的董事會席位。政府直接、間接性的選舉了中國上市公司70%的董事。其他司法權通過少數(shù)股東與大股東的關系認識到公平對待的責任。直到最近的改革（甚至之后），控股股東的受托責任在相關的法律中沒有明確規(guī)定，由少數(shù)股東引致的損失責任也不明晰。

最近中國法規(guī)可能含蓄得引入這一原則，然而，沒有闡明責任，處罰或程序來調(diào)用這一原則。因此，控股股東濫用職權的案件依舊存在：挪用上市公司長期基礎上的軟貸款；利用上市公司作為擔保來向銀行貸款；以不公平的價格來出售資產(chǎn)，這一價格通常沒有評估機構(gòu)的評估；最近修訂的公司法試圖解決以下職權濫用行為。

（二）董事會問題

中國的董事通常與公司的經(jīng)濟績效相脫離。他們的報酬不是與公司經(jīng)濟績效掛鉤，如果沒有“是由”在他們的任期結(jié)束前他們不能提前解雇，及時對于“是由”這一概念沒有明確的定義。董事對公司和股東缺乏誠心和合理謹慎義務，盡管法律沒有進一步界定這些概念或者創(chuàng)建執(zhí)行機制。與其他的市場相比，中國的董事會在現(xiàn)行法律體制內(nèi)缺乏決策權，政府機構(gòu)和政府任命、證券監(jiān)管機構(gòu)有著實質(zhì)性的決策權。與其他區(qū)域的公司法相比，股東會決策權的范圍很大，并且董事會的處置權就相應較小。《公司法》沒有規(guī)定董事的任何披露義務也沒有規(guī)定任何未履行義務董事的具體責任。2001年8月16日，中國證監(jiān)會發(fā)布的建立由上市公司獨立董事制度的指導意見（指導意見），要求三分之一的董事是獨立的。指導意見發(fā)布后，平均每個公司設置三個獨立董事。此外，大多數(shù)中國上市公司沒有建立董事會委員會。擁有董事委員會的公司通常缺乏董事提名委員會和公司治理委員會。上市公司不愿意披露提名董事程序或公司治理的原則。

（三）股東大會問題

每年召開股東大會是公司的義務，在公司法里得到法律性規(guī)定和要求。雖然每個股東都可能參加股東大會，但是最近的調(diào)查數(shù)據(jù)表明出席股東大會的股東往往是國家代表和法人代表。并不是所有的公司符合這個要求，有跡象顯示，一些董事對股東大會會議的決定置之不理。在執(zhí)行股東大會的決議前，股東大會有時與董事會檢查該決議。逸事證據(jù)表明，只有20%的公司執(zhí)行股東大會決議，盡管在很廣泛的情況下股東大會的投票看起來很符合法律要求。

（四）股東保護問題

股東保護的主要阻礙是最高人民法院允許法院只聽到一個非常有限的證券索賠作為集體訴訟。公司法對少數(shù)股東的補救措施就是申請法院阻止董事和大股東持續(xù)的違法行為。現(xiàn)有法律、法規(guī)沒有指出企業(yè)和官員阻礙股東獲取信息的具體懲罰措施。證券法也沒有明確指出何時以及是否投資者可以對董事和投資專業(yè)人士虛假和疏忽的披露造成的損失采取民事訴訟。

中國公司治理的其他問題還涉及到董事會以及上市公司領導層。例如我國創(chuàng)業(yè)板上市公司普遍存在著董事長與總經(jīng)理兩職合一，而整個主板上市公司中獨立董事的設置雖然符合法律規(guī)定，但其是否真正履行獨立董事職責卻有待考證，更多獨立董事的權利受到其公司所發(fā)薪資的數(shù)據(jù)，無法真正履行獨立董事的職能。

三、結(jié)論

完善的公司治理可以使得公司可以提高生存質(zhì)量，如獲得的資本、增加就業(yè)崗位、增加稅收收入；增加股東財富。完全的公開披露以及提高透明度可以提高公司治理和資本流動。在當代中國任何大型企業(yè)都都不敢忽視全球化的影響和公司治理的意義。因此如果中國市場上企業(yè)想實現(xiàn)長足的發(fā)展，必須高度重視公司治理問題，提高公司在戰(zhàn)略、管理方面的能力才能提高公司的生存能力和質(zhì)量。 （作者單位：山東建筑大學商學院）

參考文獻：

[1] 楊典；公司治理與經(jīng)營績效；中國社會科學；2013-1-10；

[2] 李維安；邱艾超；牛建波；徐業(yè)坤；公司治理研究的新進展：國際趨勢與中國模式；南開管理評論；2010-12-18；