王 紫 薇

(中國政法大學(xué) 法學(xué)院，北京 100088)

APP應(yīng)用商店行政監(jiān)管模式構(gòu)想

王 紫 薇

(中國政法大學(xué) 法學(xué)院，北京 100088)

移動應(yīng)用的良莠不齊、事故頻發(fā)是因?yàn)閼?yīng)用商店的審核形同虛設(shè)，而應(yīng)用商店缺乏行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和管理是問題的癥結(jié)所在。在當(dāng)下的機(jī)構(gòu)設(shè)置下，工信部門應(yīng)承擔(dān)且有能力承擔(dān)應(yīng)用商店的監(jiān)管職責(zé)，同時(shí)軟件行業(yè)協(xié)會應(yīng)協(xié)助工信部門進(jìn)行移動應(yīng)用領(lǐng)域的凈化。為了市場的繁榮及自我調(diào)節(jié)功能的保證，行政機(jī)關(guān)的介入應(yīng)有限度。

應(yīng)用商店；行政監(jiān)管；模式；APP

近年，隨著智能手機(jī)的普及，越來越多的移動應(yīng)用影響著人們的工作、生活，扮演了必不可少的角色。以微信為代表的即時(shí)通訊工具有取代傳統(tǒng)手機(jī)短信的趨勢；手機(jī)銀行客戶端改變了人們資金管理方式；各式各樣的小游戲也在人們繁忙之余增添樂趣。然而，由于缺乏專門的法律法規(guī)，政府對應(yīng)用商店的監(jiān)管處于空白狀態(tài)。APP應(yīng)用商店負(fù)有對移動應(yīng)用上架的審核責(zé)任，但在利益驅(qū)使之下這種責(zé)任形同虛設(shè)，使盜版移動應(yīng)用軟件肆虐猖獗，一些移動應(yīng)用軟件甚至可能竊取客戶隱私、亂扣話費(fèi)。筆者認(rèn)為，相關(guān)政府機(jī)關(guān)應(yīng)參與到應(yīng)用市場的凈化中，而且不打亂、不參與APP應(yīng)用商店與移動應(yīng)用開發(fā)者的依存關(guān)系。

筆者查找以“移動應(yīng)用”為主題的文獻(xiàn)，多集中在科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域。將數(shù)據(jù)庫的范圍縮小到社會科學(xué)中，只有80篇符合。其中有關(guān)法學(xué)的多是探討移動應(yīng)用知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任，且無核心期刊文章。這些文獻(xiàn)多登載在知識產(chǎn)權(quán)報(bào)、經(jīng)濟(jì)類刊物上。張樂書在《APP開發(fā)侵權(quán)尷尬》中稱，應(yīng)用開發(fā)者跟風(fēng)、抄襲現(xiàn)象嚴(yán)重，造成這一現(xiàn)象的重要原因是應(yīng)用商店及其終端為了一己私利，對山寨和抄襲不予制止，規(guī)制這種行為應(yīng)該加強(qiáng)商店運(yùn)營商的審查和監(jiān)督；楊豐瑞等在《移動應(yīng)用亟待加強(qiáng)安全監(jiān)管》一文中稱，由于移動應(yīng)用領(lǐng)域存在惡意病毒通過多方渠道傳播風(fēng)險(xiǎn)，包括手機(jī)論壇和資源網(wǎng)站、手機(jī)內(nèi)置傳播、軟件捆綁傳播和二維碼、網(wǎng)盤、微信等，該領(lǐng)域亟待加強(qiáng)安全監(jiān)管。針對應(yīng)用商店審核體系不完善、移動應(yīng)用監(jiān)管體系不足等問題，應(yīng)該建立全面防控體系，比如加快開發(fā)者監(jiān)管體系的建立及加強(qiáng)應(yīng)用商店對上線應(yīng)用軟件的監(jiān)管等。

2014年10月26日，國家網(wǎng)信辦主任魯煒在全國網(wǎng)信辦主任座談會上指出，國家網(wǎng)信辦將出臺APP應(yīng)用程序發(fā)展管理辦法。北京網(wǎng)信辦主任佟力強(qiáng)透露，北京正在研究制定《北京市APP應(yīng)用程序公眾信息服務(wù)發(fā)展管理暫行辦法》《北京市即時(shí)通信工具公眾信息服務(wù)發(fā)展管理暫時(shí)規(guī)定實(shí)施細(xì)則》《北京市互聯(lián)網(wǎng)新技術(shù)新業(yè)務(wù)審批暫行辦法》等系列法規(guī)。這可以看出國家與地方已經(jīng)注意并著手治理移動應(yīng)用市場的混亂。本文對APP應(yīng)用商店行政監(jiān)管模式構(gòu)想進(jìn)行分析，希望能給予立法者小小建議。

一、APP應(yīng)用商店功能及服務(wù)方式

蘋果公司的APP STORE是應(yīng)用商店的鼻祖，近年來，應(yīng)用商店開始在全球電信市場不斷蔓延。應(yīng)用商店能夠提供移動應(yīng)用平臺服務(wù)。所謂平臺服務(wù)，是指為移動應(yīng)用提供自助生產(chǎn)、下載服務(wù)。第三方移動應(yīng)用開發(fā)商(或個(gè)人提供者)能夠向應(yīng)用商店上傳開發(fā)的應(yīng)用，供用戶免費(fèi)或付費(fèi)下載。應(yīng)用商店運(yùn)營商依廣告獲利，或通過用戶付費(fèi)下載來獲得與第三方移動應(yīng)用開發(fā)者的利潤分成。

應(yīng)用商店將所有移動應(yīng)用集中在一個(gè)統(tǒng)一的平臺上，為用戶提供了便捷的移動應(yīng)用獲取渠道，用戶以更低的成本得到了更為便捷的服務(wù)。手機(jī)應(yīng)用不再完全受制于制造商，消費(fèi)者可在線選擇自己喜愛的移動應(yīng)用軟件。

工業(yè)與信息化部(以下簡稱工信部)2014年5月30日出臺《工業(yè)和信息化部通信保障局關(guān)于在打擊治理移動互聯(lián)網(wǎng)惡意程序?qū)ｍ?xiàng)行動中做好應(yīng)用商店安全檢查工作的通知》這一規(guī)范性法律文件，其中將現(xiàn)實(shí)中的“應(yīng)用商店”歸類為“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)”。這種界定使得國內(nèi)公司在營業(yè)執(zhí)照范圍內(nèi)有“網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)”，并且依法取得相應(yīng)的電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證(即ICP許可)和增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證(即CP許可)就基本可以提供應(yīng)用平臺服務(wù)了。目前沒有法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)用商店需額外的許可、備案。

正是因?yàn)樵S多網(wǎng)絡(luò)公司都可以開設(shè)應(yīng)用商店，并且第三方應(yīng)用開發(fā)者能夠快速上傳更新應(yīng)用以滿足消費(fèi)者移動應(yīng)用需求，運(yùn)營商有利可圖，所以我國的應(yīng)用商店數(shù)量猛增。中國移動成為全球率先推出在線應(yīng)用商店的電信運(yùn)營商，此后，中國電信和中國聯(lián)通相繼跟進(jìn)。諾基亞、索愛、LG、谷歌和微軟等亦通過應(yīng)用商店形式瞄準(zhǔn)互聯(lián)網(wǎng)市場。而后，中國本土化廠商開奇網(wǎng)、酷派、聯(lián)想等企業(yè)紛紛構(gòu)建自有應(yīng)用商店。應(yīng)用商店在用戶體驗(yàn)和業(yè)務(wù)推廣等方面具備明顯優(yōu)勢，也就成為了用戶下載應(yīng)用的主要渠道。目前，豌豆莢、騰訊應(yīng)用寶、酷市場等國內(nèi)的知名應(yīng)用商店得到眾多手機(jī)用戶的喜愛。

二、對APP應(yīng)用商店行政監(jiān)管的必要性和可行性

(一)應(yīng)用商店對移動應(yīng)用的審核不力

應(yīng)用商店發(fā)展迅速，問題也隨之而來。即使是蘋果的APP STORE也存在抄襲、刷榜、黑卡泛濫、質(zhì)量較差的現(xiàn)象。例如，2011年5月，中國大百科出版公司因其擁有著作權(quán)的《中國大百科全書》在APP STORE被盜版為由，將蘋果公司告上法庭。

經(jīng)項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)調(diào)查了解，第三方開發(fā)者若想讓自己的應(yīng)用上架，必須先注冊該應(yīng)用商店的開發(fā)者賬號，注冊之前都會出現(xiàn)一個(gè)協(xié)議，提示開發(fā)者所上傳的移動應(yīng)用應(yīng)滿足一系列要求，選擇同意之后方能注冊。這些要求包括：應(yīng)用需擁有知識產(chǎn)權(quán)、不違背法律法規(guī)、保證用戶隱私等內(nèi)容。這些協(xié)議面面俱到十分詳盡，應(yīng)用商店也應(yīng)該按此標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審核，但事實(shí)是這些審核比較虛假。本研究邀請了計(jì)算機(jī)專業(yè)的同學(xué)協(xié)助進(jìn)行了一次測試，檢驗(yàn)應(yīng)用市場的審核情況，方法如下：

1.開發(fā)一款用于測試的移動應(yīng)用，名為《侃侃》。

2.該移動應(yīng)用存在的問題是沒有注冊頁面，只有登錄界面，不具有任何功能。其應(yīng)用介紹是：“侃侃能隨時(shí)隨地幫您結(jié)交志趣相投的周邊好友，享受緣分樂趣。”而實(shí)際上，這款應(yīng)用沒有任何功能，與應(yīng)用介紹、截圖不相符。

之所以設(shè)計(jì)這樣的移動應(yīng)用，是因?yàn)闆]有注冊頁面，應(yīng)用商店在測試這款應(yīng)用時(shí)，審核人員無法查看該應(yīng)用登錄之后的界面，更無法知曉其功能。如果這樣的應(yīng)用能通過審核，那就說明了審核人員沒有看這款應(yīng)用。應(yīng)用商店審核程序形同虛設(shè)，那么應(yīng)用的安全、綠色就根本無從談起。

3.將這款應(yīng)用提交至應(yīng)用*、*智、安卓市場、*助手4個(gè)國內(nèi)知名應(yīng)用商店，查看是否通過審核。測試結(jié)果如表1：

表1 4個(gè)國內(nèi)知名應(yīng)用商店審核通過情況

通過四家應(yīng)用商店的數(shù)據(jù)并非能代表國內(nèi)所有應(yīng)用商店的整體情況，但還是不難看出我國應(yīng)用商店對移動應(yīng)用的審核并不嚴(yán)格。應(yīng)用平臺服務(wù)門檻不設(shè)禁、缺乏行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理是造成這種現(xiàn)象的重要原因。

(二)相關(guān)部門有能力進(jìn)行監(jiān)督管理

2009年工信部公布新的《軟件產(chǎn)品管理辦法》(簡稱《管理辦法》)，其中就規(guī)定了國產(chǎn)軟件產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)由該軟件產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)單位申請登記和備案；省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市軟件產(chǎn)業(yè)主管部門委托所在地的軟件產(chǎn)品登記機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)軟件產(chǎn)品登記申請的受理和審查。這里“軟件產(chǎn)業(yè)主管部門”就是工信部的下級機(jī)關(guān)，有的省叫通信管理局，有的省叫經(jīng)濟(jì)信息委員會。所謂“所在地的軟件產(chǎn)品登記機(jī)構(gòu)”，就是指各省、自治區(qū)、直轄市和單列市的軟件行業(yè)協(xié)會。我國于1984年成立中國軟件行業(yè)協(xié)會(簡稱CSIA)，它是一種民間性的社團(tuán)法人組織，但在《中國軟件行業(yè)協(xié)會章程》第四條中，明確了CSIA接受登記管理機(jī)關(guān)民政部和業(yè)務(wù)主管單位工信部的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督管理。軟件行業(yè)協(xié)會在政府和企業(yè)之間基本發(fā)揮著橋梁、紐帶的作用，并根據(jù)政府主管部門的授權(quán)，按照公開、公平、公正的原則承擔(dān)軟件企業(yè)和軟件產(chǎn)品認(rèn)定職能及其他行業(yè)管理職能。

以北京市為例，中關(guān)村某公司開發(fā)了一款軟件，想申請軟件產(chǎn)品認(rèn)可，那么它需要上交規(guī)定材料給北京軟件行業(yè)協(xié)會，市軟件協(xié)會經(jīng)審查合格后報(bào)給北京市經(jīng)信委，經(jīng)信委公告之后通過給予許可證。通過行政許可，基本可以達(dá)到各級軟件產(chǎn)業(yè)主管部門能夠?qū)Ρ拘姓^(qū)域內(nèi)軟件產(chǎn)品的開發(fā)、生產(chǎn)、銷售、進(jìn)出口等活動進(jìn)行監(jiān)督檢查。但《管理辦法》并沒有限制“無登記，不銷售”，軟件產(chǎn)品登記只是企業(yè)在納稅時(shí)享受優(yōu)惠政策的需要，所以現(xiàn)實(shí)中很多軟件產(chǎn)品沒有登記，但依然可以銷售?！豆芾磙k法》也沒有規(guī)定嚴(yán)厲的行政處罰，使得工信部在處罰時(shí)也有自由裁量權(quán)。雖然存在不足，但軟件行業(yè)的登記備案制度，包括以工信部為領(lǐng)導(dǎo)、省級主管部門為中心、行業(yè)協(xié)會為輔助等特點(diǎn)，值得擴(kuò)展到移動應(yīng)用領(lǐng)域。

三、行政監(jiān)管模式的分析

一般來講軟件可劃分為系統(tǒng)軟件、應(yīng)用軟件和介于兩者之間的中間件，本文所探討的是移動應(yīng)用軟件。那么移動應(yīng)用也該適用《管理辦法》進(jìn)行登記，然而筆者提倡的是對所有的移動應(yīng)用進(jìn)行管理，而不是僅限于享受稅收優(yōu)惠的少部分應(yīng)用，所以亟需新的模式。監(jiān)管模式結(jié)構(gòu)簡要展示如圖1：

圖1 對APP應(yīng)用商店行政監(jiān)管模式構(gòu)想

(一)以應(yīng)用商店的審查為基礎(chǔ)

應(yīng)用商店應(yīng)當(dāng)建立健全移動應(yīng)用動態(tài)管理機(jī)制。首先要對上傳的移動應(yīng)用的開發(fā)者真實(shí)身份信息進(jìn)行驗(yàn)證。目前許多網(wǎng)站為鼓勵開發(fā)者的創(chuàng)作積極性，都不進(jìn)行開發(fā)者的實(shí)名認(rèn)證，這樣就無法追蹤違法開發(fā)者。其次，決定是否同意移動應(yīng)用在商店中發(fā)布應(yīng)用程序或繼續(xù)使用商店的平臺服務(wù)，就要對擬上架的移動應(yīng)用進(jìn)行審查。這包括應(yīng)用的安全性，即是否存在病毒、是否有惡意扣費(fèi)插件、竊取隱私插件，內(nèi)容與版權(quán)的合法性、健康性等。最后，完善移動應(yīng)用惡意程序舉報(bào)機(jī)制，建立移動應(yīng)用惡意程序黑名單，能做到及時(shí)下架惡意移動應(yīng)用。應(yīng)用商店在與第三方開發(fā)者簽訂協(xié)議時(shí)，應(yīng)提示開發(fā)者提供身份信息，并擁有知識產(chǎn)權(quán)，加大對正版移動應(yīng)用的宣傳。同時(shí)建立移動應(yīng)用黑白名單，開發(fā)者的應(yīng)用被標(biāo)注為惡意應(yīng)用，應(yīng)用商店要重點(diǎn)監(jiān)測。若多次上傳惡意應(yīng)用，則商店要暫時(shí)封鎖開發(fā)者的賬號。

(二)以工信部門為中心

工信部會同國家有關(guān)部門對全國移動應(yīng)用的開發(fā)、銷售等活動進(jìn)行監(jiān)督檢查。各級互聯(lián)網(wǎng)信息主管部門會同當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門對本行政區(qū)域內(nèi)移動應(yīng)用產(chǎn)品的開發(fā)、銷售等活動進(jìn)行監(jiān)督檢查。

1.開展應(yīng)用商店平臺服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向省級互聯(lián)網(wǎng)信息主管部門(包括計(jì)劃單列市，以下同)申請登記、備案。未經(jīng)登記，不得開展應(yīng)用商店平臺服務(wù)。行政機(jī)關(guān)收到應(yīng)用商店提交的備案材料后，材料齊全、內(nèi)容真實(shí)的，應(yīng)予以備案；材料不齊全、內(nèi)容有瑕疵的，說明理由，不予備案。應(yīng)用商店備案后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)向其發(fā)放備案電子驗(yàn)證標(biāo)識和備案編號，并向社會公布有關(guān)備案信息。應(yīng)用商店還應(yīng)在其平臺網(wǎng)站上標(biāo)明其備案編號，并在備案編號下方鏈接有關(guān)備案管理系統(tǒng)網(wǎng)址，供公眾查詢核對。此舉的主要目的是讓主管部門通過掌握應(yīng)用商店的詳細(xì)情況，來管控整個(gè)移動應(yīng)用市場。

2.工信部門應(yīng)促進(jìn)行業(yè)協(xié)會自律管理。行業(yè)協(xié)會雖然沒有行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行力，但通過行業(yè)規(guī)則的內(nèi)部規(guī)制，對應(yīng)用開發(fā)者和應(yīng)用商店具有強(qiáng)大的約束力。除了下文要介紹的協(xié)助審查的軟件協(xié)會，目前較權(quán)威的自律組織還包括中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會、中國反網(wǎng)絡(luò)病毒聯(lián)盟等等。

3.國家和省市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室應(yīng)對移動應(yīng)用程序提供的公眾信息服務(wù)活動的內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)管。公安部門負(fù)責(zé)打擊利用移動應(yīng)用進(jìn)行違法犯罪的行為。

4.通過軟件協(xié)會的事后審查及情況報(bào)告，若發(fā)現(xiàn)某應(yīng)用商店通過了大量的惡意應(yīng)用，工信部門就可以對其進(jìn)行處罰，嚴(yán)重的可以要求其停止應(yīng)用平臺服務(wù)。

5.對應(yīng)用商店進(jìn)行定期抽查。定期抽查是以維護(hù)市場秩序，保障網(wǎng)絡(luò)信息安全為目的。但這一舉措必須建立在充分保障市場的自由競爭、自主調(diào)節(jié)基礎(chǔ)之上。抽查內(nèi)容包括：

(1)對應(yīng)用商店平臺開展安全等級測評，并對其系統(tǒng)安全狀況、安全管理制度及措施的落實(shí)情況進(jìn)行抽查；

(2)檢查應(yīng)用商店是否采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保信息安全，防止在業(yè)務(wù)活動中收集的公民個(gè)人電子信息泄露、毀損、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、毀損、丟失的情況時(shí)，是否采取補(bǔ)救措施；

(3)檢查應(yīng)用商店是否未經(jīng)用戶同意，利用其上架軟件擅自收集、修改用戶信息，擅自在用戶電子設(shè)備終端安裝其他軟件，擅自推送不相關(guān)廣告，給用戶造成流量消耗、費(fèi)用損失、信息泄露等不良后果；

(4)檢查應(yīng)用商店是否制定保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)措施，加大對APP應(yīng)用程序的正版宣傳，是否有侵害其他APP開發(fā)者及其他應(yīng)用商店知識產(chǎn)權(quán)的行為。

(三)以軟件協(xié)會為輔助

經(jīng)工信部門授權(quán)，各省軟件協(xié)會可對已上架應(yīng)用的軟件進(jìn)行事后審查。每月30日前，應(yīng)用商店應(yīng)將本月上架的移動應(yīng)用報(bào)告給省軟件協(xié)會。省軟件協(xié)會對已上架移動應(yīng)用的安全性、合法性、健康性各方面審查。其中不合格的移動應(yīng)用，要求應(yīng)用商店聯(lián)系開發(fā)者盡快進(jìn)行更新，極其惡意的應(yīng)用直接要求應(yīng)用商店下架。協(xié)會可建立應(yīng)用商店信用評價(jià)制度，惡意應(yīng)用上架一次則扣分一次，每月在軟件協(xié)會官方網(wǎng)站公布國內(nèi)應(yīng)用商店的信用評分情況。協(xié)會定期將自己的審查情況和市場具體數(shù)據(jù)反饋給主管部門，給予主管部門專業(yè)建議，協(xié)助部門制定下個(gè)階段的工作方針政策，保證主管部門對整個(gè)應(yīng)用市場的高度了解以及前瞻性視野。

[1]王遷． 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的著作權(quán)保護(hù)研究[M]． 北京: 法律出版社，2011．

[2]余小林． 手機(jī)應(yīng)用商店如何控制法律風(fēng)險(xiǎn)? ——App Store“侵權(quán)門”的警示[J]． 中國電信業(yè)，2011，(09)．

(責(zé)任編輯：張連軍)

10.3969/j.issn.1009-2080.2015.06.018

2015-10-20

中國政法大學(xué)2014年研究生創(chuàng)新活動項(xiàng)目“對APP應(yīng)用商店行政監(jiān)管的探討”(立項(xiàng)號：201414SSCX11)的最終成果。

王紫薇(1991-)，女，遼寧營口人，中國政法大學(xué)法學(xué)院2014級在讀碩士研究生。

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A

1009-2080(2015)06-0070-04