安柳潔

摘 ?要：四川擁有大批珍貴稀有的、帶有濃厚地域特色的民間傳統(tǒng)手工技藝。但因法律保護(hù)的缺失，其或被粗制濫用，或因后繼無人瀕于滅絕，或被境外勢力掌握，境況堪憂。為此，特提出一些保護(hù)對策，以盡快扭轉(zhuǎn)這個局面。

關(guān)鍵詞：民間傳統(tǒng)手工技藝;知識產(chǎn)權(quán);保護(hù)

民間傳統(tǒng)手工技藝是民族智慧的凝結(jié)，是對民族生活、民族文化、民族性格的反映。四川因其獨(dú)特的地理位置和悠久的歷史文化更是產(chǎn)生了許多極具特色的手工技藝，如色澤晶瑩、形象生動的成都糖畫技藝、享譽(yù)中外的蜀錦蜀繡技藝、被稱之為漆器活化石的彝族漆器技藝。然而這些帶有濃郁民族地域文化符號的民間傳統(tǒng)手工技藝正在被市場經(jīng)濟(jì)下的機(jī)械化大生產(chǎn)取代，逐漸淡出人們的視線。不僅如此，在許多民間傳統(tǒng)手工技藝經(jīng)受不利的生存發(fā)展條件考驗(yàn)的同時(shí)，民間傳統(tǒng)手工技藝連同許多實(shí)物資料還因各種原因被損毀或被海外攫取。因此，加強(qiáng)對民間傳統(tǒng)手工技藝進(jìn)行保護(hù)的工作迫在眉睫。而運(yùn)用法律手段對民間傳統(tǒng)手工技藝進(jìn)行保護(hù)正是該工作的一個重要方面。

一、民間傳統(tǒng)手工技藝概述

民間傳統(tǒng)手工技藝是人類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的一部分，具有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的普遍特征?！度祟惪陬^及非物質(zhì)遺產(chǎn)代表作宣言》指出：“口頭及非物質(zhì)遺產(chǎn)是指來自某一文化社區(qū)的全部創(chuàng)作，這些創(chuàng)作以傳統(tǒng)為依據(jù)，由某一群體或一些個體所表達(dá)并被認(rèn)為是符合社區(qū)期望，作為其文化和社會認(rèn)同感的表達(dá)形式，其準(zhǔn)則和價(jià)值通過模仿或其他方式口頭相傳?！盵1]而張國祥則認(rèn)為：“傳統(tǒng)民間手工藝品是指某一群體或群體中的個體創(chuàng)造并得到認(rèn)同，體現(xiàn)群體共同期望、情感、信仰、利益，并在一定區(qū)域內(nèi)代代流傳，不斷發(fā)展的一種有形的文學(xué)藝術(shù)表達(dá)。”[2]綜合二者的說法，我們可以將民間傳統(tǒng)手工技藝定義為：民間傳統(tǒng)手工技藝是指由某一群體或群體中的個體在長期的生活生產(chǎn)過程中為適應(yīng)生活或?qū)徝佬枰詡鹘y(tǒng)為依據(jù)，而創(chuàng)作產(chǎn)生的，并在一定區(qū)域內(nèi)通過模仿或其他方式代代相傳的手工技藝。

從上述定義中可以看出民間傳統(tǒng)手工技藝的大部分特征。第一，民間傳統(tǒng)手工技藝與該群體的生產(chǎn)生活聯(lián)系密切。這些技藝往往產(chǎn)生于日常的吃穿住用行當(dāng)中，并逐漸完善至一種至高的境界，如起源于秦漢時(shí)期的自貢扎染技藝，在傳承古代傳統(tǒng)工藝的基礎(chǔ)上，經(jīng)歷代民間藝人的不斷探索總結(jié)，整理出絞、縫、扎、捆、撮、疊、縛、夾等數(shù)十種扎纈手法，形成了自貢扎染的獨(dú)特工藝。染色也從單色演變成復(fù)色的多次浸染，其色彩斑斕，扎痕耐久，扎染紋樣具有從中心向四周成輻射狀的工藝效果。[3]第二，民間傳統(tǒng)手工技藝兼具創(chuàng)造性和傳承性。其以傳統(tǒng)的民族美好愿望、歷史故事等為主題，同時(shí)隨著時(shí)代文化的發(fā)展而變化。第三，民間傳統(tǒng)手工技藝的傳承方式主要有師徒相授或父子相傳，以模仿和口頭傳授為主要形式。第四，民間傳統(tǒng)手工技藝受區(qū)域內(nèi)的地理位置、政治制度、經(jīng)濟(jì)狀況、文化氛圍影響深刻。四川的民間傳統(tǒng)手工技藝因受其內(nèi)陸盆地、農(nóng)業(yè)文明和傳統(tǒng)制度的影響而具有明顯的封閉性和靜態(tài)性。

民間傳統(tǒng)手工技藝作為中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的一部分，能喚起中華兒女對中華民族的認(rèn)同感，增強(qiáng)他們的歸屬感和自豪感。另一方面，民間傳統(tǒng)手工技藝受其創(chuàng)造時(shí)代的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素的影響，能為研究者研究當(dāng)時(shí)的政治經(jīng)濟(jì)制度提供豐富的材料，可以說是歷史文化的活化石?？傊?，民間傳統(tǒng)手工技藝是傳統(tǒng)文化的延續(xù)，保護(hù)民間傳統(tǒng)手工技藝具有重要的意義。

二、四川省對民間傳統(tǒng)手工技藝的保護(hù)現(xiàn)狀

（一）四川省民間傳統(tǒng)手工技藝的現(xiàn)狀

面對現(xiàn)代工業(yè)文明和市場經(jīng)濟(jì)的挑戰(zhàn)，四川省的民間傳統(tǒng)手工技藝行業(yè)呈多元和無序發(fā)展?fàn)顟B(tài)，具體表現(xiàn)為：

第一，四川省內(nèi)的民間傳統(tǒng)手工技藝種類繁雜，涉及生活的方方面面。翻開四川省級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄第八項(xiàng)手工技藝的名單，其中：有關(guān)穿的方面就有蜀錦織造、自貢扎染、彝族毛紡、夏布編織、羌族刺繡等;有關(guān)住的方面有道明日用竹編技藝、珙縣珙石雕、藏族建筑砌石技藝;有關(guān)日常用品方面有龔扇技藝、潮扇技藝、油紙傘技藝、彝族漆器銀飾制作技藝、滎經(jīng)砂器技藝、桂花土陶技藝等;而關(guān)于吃的方面更不用說像水井坊酒傳統(tǒng)釀造技藝 、中江手工掛面工藝、郫縣豆瓣傳統(tǒng)制作技藝、成都糖畫技藝、內(nèi)江蜜餞制作技藝等。這每一種傳統(tǒng)的手工技藝都是歷經(jīng)了上百甚至上千年時(shí)間的歷練、幾代或幾十代藝人幸苦智慧的錘煉。每一件成功的手工技藝品都是經(jīng)過了繁雜的技術(shù)性程序和傳統(tǒng)文化底蘊(yùn)的潤澤而成的。

第二，四川省內(nèi)的民間傳統(tǒng)手工技藝的發(fā)展前景、技藝水平參差不齊，傳承創(chuàng)新程度不一。雖然建立了省級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，一些市、縣也建立了本級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，基本形成了一個較為完整的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄保護(hù)體系;但是就具體的單個手工技藝來說，受制于其手工性和藝術(shù)性，所以只能通過手工勞動制作出成品。因此其技藝的傳承創(chuàng)新程度就決定了其發(fā)展的可能性。由于傳承人、原材料、工作環(huán)境等因素，各種民間傳統(tǒng)手工技藝規(guī)模不一。如四川的傳統(tǒng)釀造技藝已經(jīng)成規(guī)模化、集團(tuán)化發(fā)展，各酒業(yè)集團(tuán)已成為四川經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要支柱。然而，對于大多數(shù)民間傳統(tǒng)手工技藝來說，由于其要求的技藝水平高，存在程序繁瑣，出產(chǎn)量少，市場狹小，與現(xiàn)代需求脫節(jié)等問題，已面臨失傳的危機(jī)。

（二）四川省對民間傳統(tǒng)手工技藝進(jìn)行法律保護(hù)存在的問題

保護(hù)民間傳統(tǒng)手工技藝的法律主要有《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》、國務(wù)院制定的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》和文化部制定的《世界文化遺產(chǎn)保護(hù)管理辦法》《國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目代表性傳承人認(rèn)定與管理暫行辦法》及地方性法規(guī)?？偟膩砜?，在四川省內(nèi)對民間傳統(tǒng)手工技藝的保護(hù)最具有可操作性和積極意義的當(dāng)屬知識產(chǎn)權(quán)這一法律制度。然而這一制度在被運(yùn)用到四川省內(nèi)民間傳統(tǒng)手工技藝的具體保護(hù)過程中存在如下問題：

第一，法律規(guī)范不夠完善。這不僅是四川省內(nèi)的問題，也是在全國范圍內(nèi)普遍存在的問題。首先，從宏觀上來說，幾乎所有法律對傳統(tǒng)手工技藝知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的規(guī)定都是非常模糊籠統(tǒng)的，即如《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》亦如此。其次，法律對民間傳統(tǒng)手工技藝的權(quán)利主體沒有明確規(guī)定。[4]再次，法律對民間傳統(tǒng)手工技藝知識產(chǎn)權(quán)的取得標(biāo)準(zhǔn)相較于其他客體而言顯得更加嚴(yán)苛。就以專利權(quán)的取得標(biāo)準(zhǔn)來說，消極標(biāo)準(zhǔn)略過不論，只看其三個積極標(biāo)準(zhǔn)。創(chuàng)造性：按《專利法》的定義，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，但民間傳統(tǒng)手工技藝正是因其關(guān)鍵技藝的代代傳承而具有存在價(jià)值，其創(chuàng)造性程度也就無法達(dá)到法律的要求。新穎性：我國《專利法》第22條第2款規(guī)定：“新穎性，是指該發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒粚儆诂F(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或個人就同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谏暾埲找郧跋驀鴦?wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中”。由于民間傳統(tǒng)手工技藝大多數(shù)已經(jīng)進(jìn)入公共領(lǐng)域，雖然有些只是為其行業(yè)內(nèi)的部分傳承人所知，但嚴(yán)格的來說其新穎性無疑已經(jīng)喪失。實(shí)用性：我國《專利法》第22條第4款規(guī)定：“實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果”。這意味著民間傳統(tǒng)手工技藝必須能夠在實(shí)際中得到應(yīng)用。原本這是民間傳統(tǒng)手工技藝的基本功能。但隨著市場經(jīng)濟(jì)大機(jī)器生產(chǎn)的沖擊和時(shí)代的進(jìn)步，民間傳統(tǒng)手工技藝的實(shí)用性已經(jīng)越來越小，和大眾的生活越來越脫節(jié)。

第二，民間傳統(tǒng)手工技藝傳承者的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利意識淡薄。四川省內(nèi)大部分民間傳統(tǒng)手工技藝傳承者都是生活水平較為低下的勞動人民，接受的法律教育有限，而我國的法律制度還不夠完善。他們大都力量微弱，當(dāng)遇到侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的行為時(shí)，多數(shù)情況下只能無奈地聽之任之，不知道怎么做才能保護(hù)自己的合法權(quán)益或者知道應(yīng)如何保護(hù)自己的合法權(quán)益卻因自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力等因素而不得不放棄維權(quán)，甚至于有些傳承者根本就沒有認(rèn)識到自己的權(quán)利被侵犯了?！端拇ㄈ請?bào)》報(bào)道過這樣一個案例：“有近三千年歷史的蜀錦，以其做工精湛、花樣絢麗而聞名于世。成都市版權(quán)局版權(quán)處侯先生對當(dāng)時(shí)到蜀錦廠調(diào)研時(shí)的情景記憶猶新，他指著亮麗的圖案問道：‘這個作品歸誰？’答曰：‘不知道?！謫枺骸饷嬗袥]有仿冒？’回答：‘多得很！’再問：‘怎么辦？’再答：‘算了嘛?！@一串回答，暴露出民間傳統(tǒng)手工藝人版權(quán)意識的嚴(yán)重缺位?！盵5]

第三，四川省內(nèi)相關(guān)職能部門對民間傳統(tǒng)手工技藝的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不夠重視。在當(dāng)前階段，四川省的相關(guān)職能部門的工作重心是在那些能夠產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益的民間傳統(tǒng)手工技藝之上，這樣，那些無法產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益或經(jīng)濟(jì)效益低下的民間傳統(tǒng)手工技藝很有可能因?yàn)榈貌坏綉?yīng)有照顧保護(hù)而退出歷史舞臺。

三、運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)法對民間傳統(tǒng)手工技藝進(jìn)行保護(hù)的措施

由此看來，民間傳統(tǒng)手工技藝法律保護(hù)的現(xiàn)狀不容樂觀。不過，運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)法對民間傳統(tǒng)手工技藝進(jìn)行保護(hù)應(yīng)當(dāng)是比較有效、比較直接的方案。這里，僅就其存在的問題提出如下解決措施：

（一）盡快通過立法確定民間傳統(tǒng)手工技藝的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體

由于民間傳統(tǒng)手工技藝來源渠道的模糊性，學(xué)界對于民間傳統(tǒng)手工技藝的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體一直存在爭議。在這些爭議中，我認(rèn)為張國祥關(guān)于確定權(quán)利主體的基本原則的觀點(diǎn)值得借鑒：首先，民間傳統(tǒng)手工技藝知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體的確定要符合公平正義原則，即“誰創(chuàng)造，誰受益”，要保護(hù)真正創(chuàng)造了民間傳統(tǒng)手工技藝的人;其次，要符合有利于保護(hù)民間傳統(tǒng)手工技藝發(fā)展的原則，避免他人未經(jīng)許可的商業(yè)性使用或是歪曲性使用而傷害民族感情，危害民族利益;最后，要符合有利于權(quán)利的行使的原則。[6]根據(jù)這三個基本原則，筆者認(rèn)為在有被相關(guān)行政部門承認(rèn)的傳承人的情況下，應(yīng)由傳承人作為其知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的主體。但是基于有效保護(hù)的考慮，傳承人可以將知識產(chǎn)權(quán)中的部分或全部權(quán)利（如訴權(quán)）授權(quán)給相應(yīng)的行政部門代為行使。如果沒有被相關(guān)行政部門承認(rèn)的傳承人，但有單位且該單位是以該民間傳統(tǒng)手工技藝為支柱或中心時(shí)，應(yīng)由該單位作為其知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主。既無被相關(guān)行政部門承認(rèn)的傳承人，又無以該民間傳統(tǒng)手工技藝為支柱或中心的單位時(shí)，由相關(guān)的行政主管部門或?qū)ｉT的社會組織作為其知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的保護(hù)主體，被相關(guān)行政主管部門承認(rèn)的藝人或加入了專門的社會組織的藝人共同享有該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利。

（二）明確民間傳統(tǒng)手工技藝屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象

由于民間傳統(tǒng)手工技藝的傳承性特點(diǎn)使其在一定程度上似乎不符合知識產(chǎn)權(quán)法上對其保護(hù)對象首創(chuàng)性、新穎性等的要件要求，因此有人認(rèn)為民間傳統(tǒng)手工技藝不是知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象。但是經(jīng)過理性分析，筆者認(rèn)為應(yīng)確定民間傳統(tǒng)手工技藝為知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象，理由如下：

第一，著作權(quán)法上有關(guān)于民間傳統(tǒng)手工技藝屬于保護(hù)對象的確定。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)法保護(hù)的對象是作品。著作權(quán)法中的作品是指：“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！盵7]據(jù)此，“作品”應(yīng)該具備三個條件：表達(dá)了一定的思想、情感;具有獨(dú)創(chuàng)性或首創(chuàng)性;能夠以法律所允許的客觀形式進(jìn)行復(fù)制。雖然民間傳統(tǒng)技藝本身不是作品，但通過民間傳統(tǒng)手工技藝制作出來的民間手工藝品符合著作權(quán)法對其保護(hù)對象作品的要求。

第二，專利法上有關(guān)于民間傳統(tǒng)手工技藝屬于保護(hù)對象的確定。在現(xiàn)行的中國專利法中，其保護(hù)對象有發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。專利法保護(hù)的對象必須滿足三個實(shí)質(zhì)性的積極條件：創(chuàng)造性，民間傳統(tǒng)手工技藝是民族智慧的創(chuàng)造，是一代代藝人對前人智慧不斷突破和創(chuàng)新的凝結(jié)。實(shí)用性，民間傳統(tǒng)手工技藝的最大基礎(chǔ)即是其實(shí)用功能，能為大眾所接受使用是其主要目的。即使是在今天傳統(tǒng)民間手工技藝面臨與社會脫節(jié)的現(xiàn)實(shí)，其仍具有文化、歷史方面的實(shí)用性。新穎性，從現(xiàn)實(shí)來看似乎許多民間傳統(tǒng)手工技藝都已進(jìn)入公共領(lǐng)域，喪失了新穎性;但是從權(quán)利人的角度來看，之所以將發(fā)明創(chuàng)造劃入公共領(lǐng)域是因?yàn)闄?quán)利人在此之前已經(jīng)獲得了其應(yīng)有的利益回報(bào)。然而在這些民間傳統(tǒng)技藝被他人模仿學(xué)習(xí)的時(shí)候權(quán)利人并沒有獲得應(yīng)有的回報(bào)，因此將這些技藝劃入公共領(lǐng)域?qū)?quán)利人來說是非常不公平的。所以說，民間傳統(tǒng)手工技藝符合專利法的實(shí)質(zhì)要件，屬于專利法保護(hù)的對象。但是基于民間傳統(tǒng)手工技藝保護(hù)工作的長遠(yuǎn)考慮，將民間傳統(tǒng)手工技藝納入商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)更為有利。

第三，商標(biāo)法上有關(guān)于民間傳統(tǒng)手工技藝屬于保護(hù)對象的確定。商標(biāo)權(quán)的對象是商標(biāo)。商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者或服務(wù)的提供者為了標(biāo)明自己、區(qū)別他人，在自己的商品或者服務(wù)上使用的可視性標(biāo)志，即由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合所構(gòu)成的具有顯著特征、便于識別商品或服務(wù)來源的標(biāo)志。[8]民間傳統(tǒng)手工技藝的權(quán)利人為保護(hù)其權(quán)利，可以在其民間傳統(tǒng)手工藝品或技藝服務(wù)上使用符合商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)。此外，民間傳統(tǒng)手工藝品本身也可以作為商標(biāo)使用。商標(biāo)法上關(guān)于保護(hù)對象的規(guī)定對于民間傳統(tǒng)手工技藝的意義在于為民間傳統(tǒng)手工技藝未來的發(fā)展提供又一道法律防火墻。

（三）加強(qiáng)民間傳統(tǒng)手工技藝傳承人、權(quán)利人與地方政府相關(guān)部門的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

民間傳統(tǒng)手工技藝的傳承人或權(quán)利人大多為社會底層群眾，所受教育有限，因此，應(yīng)采取各種方法盡可能地加強(qiáng)他們的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律意識。

與此相應(yīng)，更應(yīng)加強(qiáng)地方政府相關(guān)部門對民間傳統(tǒng)手工技藝知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法制意識，加強(qiáng)其責(zé)任感、使命感 ，將打擊民間傳統(tǒng)手工技藝知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為納入日常工作范疇。同時(shí)，要建立起專門的民間傳統(tǒng)手工技藝知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)網(wǎng)保護(hù)數(shù)據(jù)庫;還可向相關(guān)傳承人、權(quán)利人定期發(fā)送知識產(chǎn)權(quán)與民間傳統(tǒng)手工技藝的相關(guān)法律知識和相關(guān)的侵權(quán)案例等，并定期調(diào)查是否有對其侵權(quán)的行為的出現(xiàn)，隨時(shí)掌握情況，及時(shí)幫助傳承人、權(quán)利人維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。

注釋：

[1]張邦鋪.知識產(chǎn)權(quán)視角下的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù).山東商業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院報(bào)[J]，2008，12，第77頁。

[2]張國祥.傳統(tǒng)民間手工藝品著作權(quán)保護(hù)分析.法制與社會[J]，2008，5，第79頁。

[3]自貢扎染.四川省文化信息網(wǎng).http：//www.sccnt.gov.cn/fwzwh/fwzyc/200903/t20090330_2999.html.于2011年3月28日訪問。

[4]雷平秀，覃艷紅，劉昱.淺析我國民間手工藝的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)[J].湖北成人教育學(xué)院學(xué)報(bào).2009，15，第88-90頁。

[5]王向華.版權(quán)護(hù)衛(wèi)民間手工藝 [N].四川日報(bào)，2006.4.27，第6版。

[6]張國祥.傳統(tǒng)民間手工藝品著作權(quán)保護(hù)分析[J].法制與社會.2008，05，第79-81頁。

[7]《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條。

[8]劉春田主編.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京大學(xué)出版社，高等教育出版社.2010，第258頁。

作者單位：四川省內(nèi)江市東興區(qū)郭北鎮(zhèn)人民政府