何燕

摘 要：知識產(chǎn)權(quán)在知識經(jīng)濟(jì)中的重要地位，決定知識產(chǎn)權(quán)資本化將成為知識產(chǎn)權(quán)利用的重要方式.為保證知識產(chǎn)權(quán)資本運(yùn)營安全，應(yīng)當(dāng)注意知識產(chǎn)權(quán)出資存在的風(fēng)險.從知識產(chǎn)權(quán)自身固有的風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)出資的權(quán)利瑕疵風(fēng)險和商業(yè)化風(fēng)險三個方面來分析，探索規(guī)避知識產(chǎn)權(quán)出資風(fēng)險的防范措施。本文以知識產(chǎn)權(quán)出資為出發(fā)點，依據(jù)我國現(xiàn)行的法規(guī)，系統(tǒng)地分析了特別的投資形式—知識產(chǎn)權(quán)，并提出了合理的意見。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)出資風(fēng)險；風(fēng)險規(guī)避；法律規(guī)制

一、知識產(chǎn)權(quán)出資的概念及特點

“知識可以作為資本，很大程度上是由于知識既具備形成價值的自然屬性又具備生產(chǎn)增值的社會屬性，即具有資本的雙重屬性?！敝R產(chǎn)權(quán)出資是知識經(jīng)濟(jì)時代重要的出資形式，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，可以將知識產(chǎn)權(quán)出資當(dāng)成一種投資行為，它是資本化的知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)出資是指知識產(chǎn)權(quán)所有人根據(jù)法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，用轉(zhuǎn)讓或者許可的方式將其所擁有的知識產(chǎn)權(quán)向公司出資，由公司根據(jù)評估價值確定知識產(chǎn)權(quán)出資人的股東地位并享有股東權(quán)利。

根據(jù)以上對知識產(chǎn)權(quán)出資的概述，我們可以總結(jié)它所具有的特點：①不易評估，難度較大。知識產(chǎn)權(quán)的評估與其他財產(chǎn)評估相比有很大的難度，這是由知識產(chǎn)權(quán)的無形性所決定的。同時知識產(chǎn)權(quán)的價值并非是恒量的，它受到知識產(chǎn)權(quán)時間性的制約。因此在實踐中很難進(jìn)行準(zhǔn)確的評價。②經(jīng)營收益較強(qiáng)。知識產(chǎn)權(quán)所有者利用擁有的知識產(chǎn)權(quán)，可以在一定時間內(nèi)把知識產(chǎn)權(quán)作為資產(chǎn)進(jìn)行投資進(jìn)而獲得收益。③產(chǎn)權(quán)效力不確定。這同樣是由知識產(chǎn)權(quán)自身的特性決定的，知識產(chǎn)權(quán)同其他權(quán)利有所不同，它的獲得必須通過專門法規(guī)的認(rèn)可與授予。④效力期限性。知識產(chǎn)權(quán)的時間性決定了知識產(chǎn)權(quán)出資的效力是有期限限制的，在以知識產(chǎn)權(quán)出資時應(yīng)特別注意知識產(chǎn)權(quán)的時間性，因為這涉及到該項權(quán)利的有效性，從而決定能否出資及其獲得價值。

二、知識產(chǎn)權(quán)出資過程中存在的風(fēng)險

針對知識產(chǎn)權(quán)出資過程中可能出現(xiàn)的風(fēng)險，本文從知識產(chǎn)權(quán)資本本身固有的風(fēng)險和知識產(chǎn)權(quán)資本在公司運(yùn)作上的風(fēng)險兩個方面進(jìn)行了分析。首先從知識產(chǎn)權(quán)資本本身固有的風(fēng)險進(jìn)行了分析，主要包括以下四個方面：

1.用作出資的知識產(chǎn)權(quán)的合法性問題

知識產(chǎn)權(quán)的合法性即用于出資的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利是否存在瑕疵，出資者用知識產(chǎn)權(quán)出資獲取股權(quán)即可成為公司的股東，換句話說，出資者必須是知識產(chǎn)權(quán)合法的所有者，他將該項權(quán)利出資具有合乎法律的依據(jù)。知識產(chǎn)權(quán)是否合法是知識產(chǎn)權(quán)出資的首要條件，如果以不合法的知識產(chǎn)權(quán)出資必然導(dǎo)致出資因非法而無效。

2.用于出資的知識產(chǎn)權(quán)地域性的問題

知識產(chǎn)權(quán)的地域性，決定了知識產(chǎn)權(quán)的效力僅限于該國范圍之內(nèi)。任何國家對于其他國家的知識產(chǎn)權(quán)沒有保護(hù)的義務(wù)，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人若想在其他國家獲得保護(hù)就應(yīng)遵循該國法律登記注冊或者審查批準(zhǔn)。

其次是知識產(chǎn)權(quán)資本在公司運(yùn)作上的風(fēng)險，主要包括用作出資的知識產(chǎn)權(quán)機(jī)制不穩(wěn)定帶來的風(fēng)險和價值評估中的法律風(fēng)險這兩個方面。

（1）用作出資的知識產(chǎn)權(quán)機(jī)制不穩(wěn)定帶來的風(fēng)險。當(dāng)代企業(yè)在本質(zhì)上就是資本的合成體，它的責(zé)任財產(chǎn)的真實性以及穩(wěn)定性決定了它的信用，所以大陸法規(guī)定了公司的“資本三原則”，盡管在我國公司法中沒有明確地把資本的三個原則寫入法條，但卻把這種精神貫徹到了公司法中。然而知識產(chǎn)權(quán)價值并不穩(wěn)定，專利技術(shù)同新技術(shù)的開發(fā)及市場的變化有著密切的關(guān)系。倘若公司接納專利技術(shù)以及計算機(jī)軟件的出資，這一專利技術(shù)以及計算機(jī)軟件在保護(hù)期限屆滿之后，知識產(chǎn)權(quán)的價值肯定會大幅度地降低直至為零，這個時候就要補(bǔ)充公司的資本，不然就會違背公司資本的維持原則。針對這種情況，企業(yè)在接納知識產(chǎn)權(quán)投資的時候，要事先對這種情況進(jìn)行約定，以免發(fā)生不必要的風(fēng)險。

（2）知識產(chǎn)權(quán)價值評估中的法律風(fēng)險。較之于實物出資，知識產(chǎn)權(quán)的價值十分難確定。我國現(xiàn)階段的立法只是籠統(tǒng)地確定了股東或創(chuàng)始人投資的非貨幣財產(chǎn)理應(yīng)由具備評估資格的那些資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，合計出價值后通過驗資機(jī)構(gòu)來驗資。而對怎樣評估作價？能否完全由評估機(jī)構(gòu)來評估？亦或是準(zhǔn)許當(dāng)事人自行進(jìn)行評估等問題沒有作出明確的規(guī)定。目前我國知識產(chǎn)權(quán)的資本化程度普遍較低，在進(jìn)行審查或核準(zhǔn)時，存在評價難度大、效力不確定等問題，并且在時間上難以完全符合知識產(chǎn)權(quán)的效力期限要求。

三、降低知識產(chǎn)權(quán)資本化過程中所面臨的風(fēng)險對策

1.對知識產(chǎn)權(quán)出資基本條件的建議

（1）確立知識產(chǎn)權(quán)出資相適應(yīng)原則。出資知識產(chǎn)權(quán)首先應(yīng)該與企業(yè)的經(jīng)營范圍相關(guān)。出資人出資，公司接受該出資時必須保證該項知識產(chǎn)權(quán)屬于公司經(jīng)營所需，這是公司正常經(jīng)營的需求。其次，該項知識產(chǎn)權(quán)必須與公司的規(guī)模相適應(yīng)。擁有某項知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)必須具有足以實施該知識產(chǎn)權(quán)的條件和能力。

（2）明確知識產(chǎn)權(quán)出資客體適格性內(nèi)容的規(guī)定。雖然公司法將知識產(chǎn)權(quán)列為可以出資的范圍，但是在《公司登記管理條例》和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》中，沒有明確界定知識產(chǎn)權(quán)出資標(biāo)的范圍。

2.知識產(chǎn)權(quán)出資的基本程序的建議

（1）完善知識產(chǎn)權(quán)出資公示制度。所謂公示制度是指在知識產(chǎn)權(quán)出資之前應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)方式將有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)出資的情況向社會公開，接受公司相對人及大眾投資者的監(jiān)督。該項制度設(shè)立的宗旨是消減由于技術(shù)無形性、難以評估等因素所帶來的不良影響，例如信息失真、作價不合理等，從而保證公司真實性。采取此項制度能夠謹(jǐn)防暗箱操作等行為的發(fā)生，是對民眾知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)的有效行使的保障。

（2）事前監(jiān)督制度。事前監(jiān)督其實也就是審查與監(jiān)督知識產(chǎn)權(quán)出資各個環(huán)節(jié)，之所以要施行事前公示制度，其最終目的就是讓廣大民眾清楚認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)出資信息，加大監(jiān)督力度的同時合理構(gòu)建交流平臺。而事前監(jiān)督則是通過國家設(shè)立特別機(jī)構(gòu)全面審查與認(rèn)可知識產(chǎn)權(quán)出資行為，從而給廣大民眾提供真實客觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)、評價準(zhǔn)則?，F(xiàn)階段看來國內(nèi)現(xiàn)行出資審查承認(rèn)制度還不夠成熟，需要不斷修整與完善。

知識產(chǎn)權(quán)的出資入股在我國被視為科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵和基礎(chǔ)。我國知識產(chǎn)權(quán)出資尚處于起步階段，實踐時間相對較短，加之本國存在諸多勞動密集型企業(yè)，尚未將關(guān)注點落到知識產(chǎn)權(quán)方面。