張林郁

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南　鄭州　450001

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經(jīng)濟(jì)全球化背景下中國外資銀行風(fēng)險(xiǎn)防范法制改革研究

張林郁

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南鄭州450001

摘要：全球經(jīng)濟(jì)一體化背景下，各國間的經(jīng)濟(jì)交流與合作日益頻繁，跨國銀行的大量涌現(xiàn)推動(dòng)了全球經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，也帶來了新的機(jī)遇和挑戰(zhàn)。如何提高跨國銀行的風(fēng)險(xiǎn)管理水平，是其經(jīng)營成敗的關(guān)鍵，更關(guān)乎到國內(nèi)金融秩序的穩(wěn)定。因此，加強(qiáng)對我國境內(nèi)的跨國銀行現(xiàn)狀的分析，對其可能遭遇到的主要風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避措施的進(jìn)行研究，具有重要的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)全球化；外資銀行；東道國；母國

在經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展的大背景下，各國間逐漸形成了一種“你中有我”“我中有你”的相互交織、彼此影響的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。與經(jīng)濟(jì)全球化相伴而生的是國際金融市場一體化(International Financial Integration)，而跨國銀行的發(fā)展則是與國際金融市場一體化相伴而生的。經(jīng)濟(jì)全球化為各國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供了一個(gè)世界性的舞臺(tái)，國門的開放、市場的開放，為各國帶來了巨大的經(jīng)濟(jì)收益，增加了資本的自由流動(dòng)。資本的流動(dòng)在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)，與封閉單純的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)環(huán)境相比，則存在更大的風(fēng)險(xiǎn)。這時(shí)如果一國在和國際接軌時(shí)因管理不當(dāng)發(fā)生了風(fēng)險(xiǎn)，由于各國經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的密切性，這種風(fēng)險(xiǎn)可能很快傳播到全球其他國家，從而產(chǎn)生區(qū)域性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。然而處在這樣一種機(jī)遇與風(fēng)險(xiǎn)并存，經(jīng)濟(jì)與金融等方面存在很多不確定性因素的時(shí)代，探究跨國銀行的風(fēng)險(xiǎn)類型以及應(yīng)對措施，對我國境內(nèi)外資銀行的監(jiān)管制度體系有著非常重要的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義①。

一、跨國銀行的風(fēng)險(xiǎn)類型及其特殊性

跨國銀行從本質(zhì)上來說是商業(yè)銀行的一種，它既具備傳統(tǒng)商業(yè)銀行的各種職能，如吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理國內(nèi)外結(jié)算等，也具備傳統(tǒng)商業(yè)銀行可能遇到的各種風(fēng)險(xiǎn)，如市場風(fēng)險(xiǎn)、價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)、支付風(fēng)險(xiǎn)、利率風(fēng)險(xiǎn)等。又由于跨國銀行跨越國境的特殊性，除要面對正常經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，還要面對不同的政治、法律環(huán)境和不同的貨幣政策，即政治風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)。

跨國銀行由于其跨國的本質(zhì)屬性，與傳統(tǒng)商業(yè)銀行相比，其風(fēng)險(xiǎn)具有一定的特殊性：1.在全球經(jīng)濟(jì)一體化的大背景下，跨國銀行所遭遇的風(fēng)險(xiǎn)具有更大的傳染性。若一家跨國銀行因經(jīng)營不當(dāng)產(chǎn)生金融危機(jī)，就會(huì)影響到它對其貸款人的償債能力，貸款人得不到應(yīng)有的資金，從而影響到他對其他金融機(jī)構(gòu)完成商業(yè)義務(wù)的能力。這種商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)就像滾雪球似地的越滾越大，從而產(chǎn)生區(qū)域性的，甚至全球性的金融危機(jī)。2.金融創(chuàng)新、金融衍生工具的出現(xiàn)使跨國銀行暴露在更大的風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)中。金融衍生產(chǎn)品可以通過交納保證金的方式簽訂遠(yuǎn)期合同，這種交易具有高收益的同時(shí)又具有更大的風(fēng)險(xiǎn)，稍有不慎就會(huì)產(chǎn)生具大的虧損。

二、中國外資銀行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的現(xiàn)狀

經(jīng)過20多年的探索和實(shí)踐，中國已經(jīng)初步建立了對外資銀行的市場準(zhǔn)入環(huán)節(jié)、市場運(yùn)營環(huán)節(jié)、市場退出環(huán)節(jié)三管齊下的監(jiān)督體制。我國監(jiān)管當(dāng)局的思想也從重視外資銀行的合規(guī)性經(jīng)營，演變到在合規(guī)性經(jīng)營的基礎(chǔ)上更重視對外資銀行的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管。特別是2001年國務(wù)院通過了新的《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》，取消了對外資銀行的一切非審慎性限制②。但仍缺少一套系統(tǒng)的法律來管理和約束外資銀行的行為。

(一)有關(guān)外資銀行監(jiān)管的手段、方式相對落后

縱觀英美等發(fā)達(dá)國家，都有專門的外資銀行法對此行業(yè)進(jìn)行引導(dǎo)和約束。而我國對外資銀行的監(jiān)管法律，不管從監(jiān)管立法、監(jiān)管手段、責(zé)任劃分來看，都十分落后，基本上還是以行政管理為主，仍然采用傳統(tǒng)的“經(jīng)驗(yàn)式”的管理方式③。而目前我國境內(nèi)的外資銀行存在少貸多存、將從中國境內(nèi)吸收的資金調(diào)往國外套利套匯等違規(guī)行為大量存在④，很大程度上都是因?yàn)槲覈鴮ν赓Y銀行具體經(jīng)營方面的規(guī)定過于籠統(tǒng)，法律規(guī)定太過概括就缺乏一定的操作性和實(shí)踐性，以至于對外資銀行的日常經(jīng)營行為不能進(jìn)行具體的引導(dǎo)和約束。

(二)對外資銀行母國監(jiān)管責(zé)任的要求過于概括

我國法律對外資銀行的母國監(jiān)管責(zé)任沒有做出具體的規(guī)定，現(xiàn)有法律僅規(guī)定母國“應(yīng)有完善的金融監(jiān)督管理制度”，但如何判斷跨國銀行的母國監(jiān)管是否合規(guī)，并沒有一個(gè)系統(tǒng)的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。在外資銀行在中國境內(nèi)設(shè)立分行的情況下，由于其本身為外國法人，分行的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)也列在總行的資產(chǎn)負(fù)債表中，這就導(dǎo)致東道國的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)不能對之實(shí)施有效的監(jiān)管。若此時(shí)母國金融監(jiān)管當(dāng)局縱容外資銀行對外進(jìn)行擴(kuò)張，我國沒有相應(yīng)的監(jiān)管立法對其進(jìn)行約束，那么上文中提到的《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》中所列出的對母國監(jiān)管責(zé)任的規(guī)定就成了一紙空文，并沒實(shí)際的操作性。

(三)缺乏對外資銀行業(yè)務(wù)經(jīng)營方面的監(jiān)管

對市場準(zhǔn)入環(huán)節(jié)的嚴(yán)格限制并不能代替對市場經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管，隨著國際金融市場的一體化，各國對外資銀行市場準(zhǔn)入的限制只會(huì)越來越松，為了防止金融風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，此時(shí)對市場運(yùn)營方面的監(jiān)管則顯得尤為重要。然而我國現(xiàn)存立法多在強(qiáng)調(diào)對市場準(zhǔn)入環(huán)節(jié)的限制，對業(yè)務(wù)經(jīng)營方面的法律尚不完善。總的來說，新的《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》僅從兩個(gè)方面對跨國銀行的日常經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了管制，第一是增加跨國銀行的經(jīng)營成本，第二是限制跨國銀行的市場份額。對外資銀行中間業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范、有關(guān)外資銀行的存款保險(xiǎn)制度等都沒有具體的規(guī)定，僅憑上述兩點(diǎn)根本不能有效防范金融風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

三、完善我國外資銀行風(fēng)險(xiǎn)防范的法律建議

(一)重視發(fā)揮國際社會(huì)的平臺(tái)作用

由于國際金融市場的逐步一體化，對外資銀行的監(jiān)管更離不開國際合作。巴塞爾委員會(huì)、國際貨幣基金組織，對跨國銀行的監(jiān)管問題起到了至關(guān)重要的作用，更為各國對跨國銀行的經(jīng)驗(yàn)交流提供了一個(gè)國際性的平臺(tái)。特別是進(jìn)入21世紀(jì)后，巴塞爾委員會(huì)更是與時(shí)俱進(jìn)的頒布了《巴塞爾新資本協(xié)議》、《有效實(shí)施新資本協(xié)議》、《有效實(shí)施新資本協(xié)議：母國與東道國信息共享》等一系列法律文件，對跨國銀行監(jiān)管制度體系構(gòu)成發(fā)揮了重要作用。同時(shí)要注重和中國境內(nèi)設(shè)立外資銀行的母國金融監(jiān)管當(dāng)局定期進(jìn)行交流和磋商，可以有效防范金融風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。如2006年6月頒布的《有效實(shí)施新資本協(xié)議》中概要第一條、附錄原則三規(guī)定，“母國監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)理解和認(rèn)可東道國監(jiān)管當(dāng)局，特別是國外銀行子行所在國監(jiān)管當(dāng)局的要求”?？傮w原則第八條也提出，“母國監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)主動(dòng)與東道國監(jiān)管當(dāng)局加強(qiáng)協(xié)調(diào)，東道國監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)確保與被監(jiān)管銀行進(jìn)行有效溝通”⑤。金融穩(wěn)定論壇(Financial Stability Forum，F(xiàn)SF)是由美國、法國、英國、德國意大利、加拿大和日本，7個(gè)工業(yè)發(fā)達(dá)國家為應(yīng)對亞洲金融危機(jī)，維護(hù)全球金融秩序的穩(wěn)定而建立的國際論壇。2009年4月英國、美國、法國、意大利、中國等20個(gè)國家在倫敦金融峰會(huì)達(dá)成一致，在金融穩(wěn)定論壇的基礎(chǔ)上又成立了金融穩(wěn)定理事會(huì)(Financial Stability Forum，F(xiàn)SF)，開啟了金融體系改革的新篇章。論壇在成立以來，以6個(gè)月為周期發(fā)布工作報(bào)告，這些報(bào)告系統(tǒng)匯集了國際社會(huì)正在進(jìn)行的重大監(jiān)管措施，對促進(jìn)國際金融監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的推廣，實(shí)現(xiàn)各國在跨國金融風(fēng)險(xiǎn)方面的交流與合作發(fā)揮了不容忽視的作用。在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，金融風(fēng)險(xiǎn)問題的監(jiān)管，必須將自己置身于國際化的大環(huán)境中與他國協(xié)商解決，而這些國際論壇和國際組織為各國的經(jīng)驗(yàn)交流提供了一個(gè)很好的平臺(tái)。作為發(fā)展中國家的我國，更應(yīng)重視金融穩(wěn)定論壇發(fā)布的工作報(bào)告，吸取發(fā)達(dá)國家在金融監(jiān)管方面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，學(xué)習(xí)他們的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。

(二)建立母國監(jiān)管與東道國監(jiān)管的雙重許可制度

在對外資銀行的當(dāng)局監(jiān)管上，國際上一直適用兩大原則，即東道國監(jiān)管原則和母國監(jiān)管原則?？v觀金融監(jiān)管發(fā)展史，兩大原則相輔相成，必不可少，若只單獨(dú)適用其中一項(xiàng)原則，都會(huì)造成監(jiān)管結(jié)論的不力。近年來，巴塞爾委員會(huì)也越來越重視和強(qiáng)調(diào)母國的并表監(jiān)管和東道國的有效監(jiān)管的有機(jī)結(jié)合。美國對外資銀行金融風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管法律比較完善，其在《1991年外資銀行監(jiān)督改善法》中就有規(guī)定，“只有外資銀行在其母國受到全面的監(jiān)督，才能在美國境內(nèi)營業(yè)”，同時(shí)規(guī)定，“外資銀行在母國的分支機(jī)構(gòu)與美國銀行一樣使用美國國內(nèi)的銀行法規(guī)；美聯(lián)儲(chǔ)有權(quán)核準(zhǔn)外資銀行設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，命令其停止?fàn)I業(yè)，或是對之實(shí)施金融檢查。”美國的做法很值得我們借鑒，他適度把握了兩大基本原則，在母國監(jiān)管的基礎(chǔ)上，不斷強(qiáng)化東道國的監(jiān)管。因此，對擬在我國境內(nèi)設(shè)立分行、代表處的金融機(jī)構(gòu)，其所在的地區(qū)、國家應(yīng)該具備完善的金融管理制度，并且其金融監(jiān)管當(dāng)局已與我國國務(wù)院監(jiān)管當(dāng)局形成了合作性的監(jiān)管體制，建立母國監(jiān)管與東道國監(jiān)管的雙重許可制度，才能有效防范來自外資銀行總行的金融風(fēng)險(xiǎn)，從更大程度上保證國內(nèi)金融秩序的穩(wěn)定。

(三)制定專門的外資銀行法

在遵守WTO相關(guān)規(guī)則的前提下，我國應(yīng)進(jìn)一步完善外資銀行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管法律體系。目前對外資銀行實(shí)行監(jiān)管的法律主要是新的《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》，其為行政法，法律效力低且很不完善。《條例》中并沒有明確禁止外資銀行從事非銀行業(yè)務(wù)，根據(jù)國民待遇原則，法律應(yīng)對國內(nèi)銀行和外資銀行實(shí)行統(tǒng)一的要求，在具體業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍上，外資銀行不能比國內(nèi)銀行存在更多的特權(quán)?！稐l例》側(cè)重于在資金上對外資銀行的進(jìn)入門檻進(jìn)行限制，而缺少業(yè)務(wù)經(jīng)營和規(guī)模的限制，這對那些資金充足的外資銀行并不能構(gòu)成一定的約束力⑥。且現(xiàn)行的有關(guān)外資金融機(jī)構(gòu)的法律并沒有對外資銀行從事金融零售業(yè)進(jìn)行限制。其次，我國對外資銀行在境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的數(shù)量沒有明確的限制，這就大大加大了金融風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。因此我國對外資銀行法的制定勢在必行。

總之，我國對外資銀行的監(jiān)管體制還處于初期探索階段，我們應(yīng)充分利用國際社會(huì)的平臺(tái)作用，把自己置身于國際大環(huán)境之中，在遵守WTO相關(guān)規(guī)則的前提下，進(jìn)一步開放金融市場，審時(shí)度勢的學(xué)習(xí)和借鑒發(fā)達(dá)國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國外資銀行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管法律制度的現(xiàn)狀，在《巴塞爾協(xié)議》和WTO金融服務(wù)協(xié)議有關(guān)規(guī)定的指導(dǎo)下，總結(jié)改革開放30多年來我國對外資金融機(jī)構(gòu)管理的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，探索、建立、完善適合我國發(fā)展的外資銀行法律監(jiān)管體系。

[注釋]

①岳彩申.跨國銀行法律制度研究[M].北京：北京大學(xué)出版社，2002.

②維爾伯特.O.帕斯康.發(fā)展中金融市場的銀行管理與監(jiān)督[M].北京：中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2001.

③焦瑾璞.WTO與中國金融業(yè)未來[M].北京：中國金融出版社，2000.

④鄒立剛，張桂紅.對外資銀行金融機(jī)構(gòu)的法律監(jiān)管[M].北京：法律出版社，2001.

⑤關(guān)于金融服務(wù)的附件.世界貿(mào)易組織烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判結(jié)果法律文本[M].北京：法律出版社，2000，10：310.

⑥毛小威，巴曙松.從巴塞爾委員會(huì)2001年資本協(xié)議新框架看我國銀行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的發(fā)展[N].國際金融報(bào)，2001-5-14.

作者簡介：張林郁(1990-)，女，漢族，河南鄭州人，鄭州大學(xué)法學(xué)院2013級(jí)碩士研究生，國際法專業(yè)，研究方向：國際法。

中圖分類號(hào)：F832.4

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)01-0062-02