汪朝忠

摘要：在水電企業(yè)并購中，并購企業(yè)往往關注目標企業(yè)的財務風險、經營風險而忽視稅務風險，從而給并購埋下隱患。因此，并購企業(yè)在并購過程中必須履行稅務識別、清查程序來規(guī)避稅務風險，同時將涉稅問題納入談判框架并在談判結果中納入合同風險規(guī)避條款，以減少并購方因接受目標企業(yè)而可能承擔的稅務損失。

中圖分類號：F271.4； F810.424

文獻標志碼：A文章編號：1009-4474（2016）02-0121-04

關鍵詞：企業(yè)并購；水電企業(yè)；稅務風險；并購風險；風險識別；風險管理

Abstract： The merger of enterprises tend to focus on the financial and operational risk of the target enterprise instead of tax risks in the M & A of hydropower enterprises. The hidden hazards of M & A was in the merger enterprise. Therefore， the merger enterprise must complete tax identification and examine the procedures to avoid the tax risk in the process of M & A. Meanwhile， the merger enterprise need to add tax problems into the framework for negotiation and include the circumvent clauses for contract risk into the results of the negotiations， so that they can reduce the potential tax losses in the merger of target enterprise.

Key words： M & A； hydropower enterprises； tax risk； M & A risk； risk identification； risk management

近年來，水電資源在整個發(fā)電行業(yè)的關注度越來越高，各大發(fā)電企業(yè)通過競購水電資源來擴大市場份額以提升可持續(xù)發(fā)展能力。并購企業(yè)為了獲取水電資源，往往不惜代價，忽略必要的稅務審查程序，導致并購后涉稅問題遺留較多。其主要原因，一是缺少必要的審查程序，按照國有資產管理委員會關于產權交易的規(guī)定，在企業(yè)并購中只有財務審計、資產評估等必要的程序，缺乏稅務審查程序。二是并購企業(yè)在并購中只關注財務風險、經營風險等，對稅務風險重視不夠，沒有引入稅務專業(yè)機構和人員參與擬并購企業(yè)稅務問題，所以給以后的經營埋下隱患。水電企業(yè)是較為復雜的一類企業(yè)，不但有已運營電站、在建電站項目，而且還可能有工程前期項目以及水電資源開發(fā)權；不但涉及運營資產稅務問題，還涉及在建項目以及前期項目稅務問題。傳統(tǒng)的財務審計不論是技術要求和工作范圍都難以滿足并購企業(yè)稅務審查的要求，需要采取專門的稅務審查程序來揭示目標企業(yè)稅務風險，從而避免并購中的稅務風險。

一、并購中的稅務風險及稅務風險的識別

并購是企業(yè)通過現金或股權方式收購其他企業(yè)產權的行為，實質上是控制權的讓渡〔1〕。并購完成后目標企業(yè)的權利義務將轉移給并購者，目標企業(yè)蘊含的風險也同時轉移到并購方。因而，在并購中對風險的研究一直是一項重要的內容。常建坤、李時椿，王迪、趙冰認為，在并購中風險主要分為投資分險、經營風險、文化整合風險、市場缺陷、信息不對稱風險、產業(yè)政策風險，提出在我國規(guī)避風險的手段在于政企分開、謹慎選擇目標企業(yè)和風險預估〔2～3〕。陳玲提出了并購中財務風險的概念，從融資、支付方式和企業(yè)目標價值評估等方面，對財務風險進行了分析，提出建立合理的估計體系〔4〕。在風險的識別和測評上，初葉萍、胡艷針對企業(yè)并購中的風險問題提出了識別和決策初步框架設計〔5〕。梅世強、朱銳采用層次分析法，建立了并購分析的模糊評價體系〔6〕。王曉梅、唐飛通過對并購企業(yè)文化的影響因素進行了識別和分析，為決策提供了建議〔7〕。然而，不管是學術研究，還是實踐中人們多關注并購項目的整體風險判斷，而對項目操作過程中的稅務風險很少涉及，也正因為對稅務風險的忽視，可能給并購企業(yè)帶來巨大的損失。

稅務風險是指由于稅收制度和企業(yè)納稅義務的存在，而導致企業(yè)未來遭受損失的可能性〔8〕。主要包括兩方面：一是企業(yè)的涉稅行為不符合稅收法規(guī)的規(guī)定，從而面臨補稅、罰款、加收滯納金、刑責以及聲譽損害等風險；二是企業(yè)經營行為適用稅法不準確，沒有用足、用活有關稅收政策，多繳稅款，承擔了不必要的稅收負擔〔9〕。而在企業(yè)并購中主要是避免第一方面的風險，這方面的稅務風險產生的原因有兩種情形：一是主觀故意，企業(yè)為追求利益最大化故意違反稅法而產生的稅務風險，二是企業(yè)缺乏稅務知識和技能而導致的稅務風險。但不管哪一種情形都會隨著并購的完成，產權的轉移，目標企業(yè)風險將轉移到新并購企業(yè)中，新的經營者將承擔相應的法律后果。從根本上說，并購過程中的稅務風險主要來源于信息的不對稱〔10〕，因而在企業(yè)購并中消除信息不對稱，識別和規(guī)避稅務風險帶來的隱患，是企業(yè)購并中必不可少的一環(huán)。

按照稅務風險產生的原因和影響因素，可以從內外兩方面進行識別。

1.稅務風險內部識別

稅務風險產生的內部因素主要包括企業(yè)經營理念、風險管理業(yè)務流程、稅務管理職能部門設置、管理人員素質、職業(yè)道德等。一般地，對于具有良好的企業(yè)經營理念和戰(zhàn)略發(fā)展規(guī)劃的企業(yè)，有著完整的公司治理結構和風險控制機制的企業(yè)，不容易產生稅務風險；具備良好的企業(yè)倫理道德和經營業(yè)績的企業(yè)也可能不會出現不良的稅務行為〔11〕，企業(yè)風險較小。反之，則風險較大。在實踐中，我們可以采用企業(yè)診斷方式對風險進行評估〔12〕，識別方法有：流程測試、對比分析法等。

2.稅務風險外部識別

稅務風險產生的外部因素主要是環(huán)境因素，如國家經濟形勢和產業(yè)政策、市場環(huán)境、股東的實力以及持有企業(yè)股權的動因等。一般地，外部因素的變化可能會導致經營者對繼續(xù)經營信心的變化，或者是企業(yè)經營者因其他某種目的而轉讓股權，從而可能會導致稅務風險。從風險識別上，我們可以從目標企業(yè)轉讓股權的動因、企業(yè)股權的變動情況、股東經濟狀況、目前納稅狀態(tài)、有無受到處罰等進行外部識別。重點在于：目標企業(yè)持有水電資源的目的、交易的原因，從而判斷目標企業(yè)對待涉稅事項的主觀態(tài)度，即是否會通過交易實現稅務風險的轉移。識別方法主要有：盡職調查法、預警控制〔13〕等。

二、水電并購中稅務風險的識別與控制

稅務風險管控就是要通過一定的手段和程序將目標企業(yè)的稅務風險進行識別、計量和處置，以求將未來的損失降到最小程度。按照稅務風險識別理論，我們可以采用盡職調查方式，判斷目標企業(yè)轉讓企業(yè)的目的和影響因素，通過流程測試來審查目標企業(yè)的稅務風險控制程序，通過模糊評價體系來判別目標企業(yè)出現稅務風險的概率和風險點〔14〕，為我們在交易中管控稅務風險打下了基礎。在交易實踐中，可以通過以下途徑實施風險控制。

1.通過稅務盡職調查，識別稅務風險

主要從目標企業(yè)的性質、投資方背景、持有目標企業(yè)的目的、產權交易狀況、納稅狀態(tài)以及企業(yè)是否受到稅務機關的處罰等，判斷稅務風險的概率和可能性。

2.對目標企業(yè)進行稅務清算

通過聘請中介機構或其他專業(yè)人員對目標企業(yè)并購日的稅務狀況進行清算。目的是全面了解目標企業(yè)稅務狀況和風險大小，對存在爭議部分進行風險列示。

3.與稅務部門進行溝通

稅務問題不但政策性強且違法代價巨大。隨著交易的完成稅務風險將隨即轉入新企業(yè)，在交易中與當地稅務管理部門溝通是必不可少的步驟。主要目的是掌握當地稅務管理部門對目標企業(yè)納稅管理的認可程度，并購后對于目標企業(yè)的稅務問題的補救措施和可能性進行判斷。

4.將稅務問題納入談判框架

在全面掌握目標企業(yè)的稅務狀況且清算完畢后，可以將目標企業(yè)涉稅事項以及由此而導致的風險納入并購談判，并將談判結果納入合同風險規(guī)避條款，從而減少并購方因接受目標企業(yè)而可能承擔的稅務損失。

三、案例分析

目標企業(yè)為一家民營水電企業(yè)，至并購日已從事流域水電開發(fā)8年時間，擁有水電開發(fā)容量40萬千瓦，其中在建電站2個，前期項目一個，未開發(fā)資源點3個。該項目的并購方為一國有企業(yè)，擁有強大的經濟實力。并購方按照國家規(guī)定的相關程序履行了項目立項、法律盡職調查、財務審計、資產評估等程序并在上級批復后最終完成了收購工作。本項目最大的亮點是實施了目前大多數企業(yè)都沒有采用的稅務清查程序，將涉稅事項引入談判，最終從交易價款中成功扣除涉稅款項1000萬元，大大降低了稅務風險。

1.對目標企業(yè)涉稅風險的評估

為綜合評估項目公司稅務風險，并購中并購方實施了稅務盡職調查程序。通過調查發(fā)現，該民營企業(yè)持有目標電站的目的是擬通過股權轉讓來獲得增值收益，存在稅務風險的主觀誘因。目標企業(yè)法人治理結構不健全，沒有良好的風險控制體系，財務部門配置不完善，沒有專門的稅務管理人員，客觀上存在較大的稅務風險。按照風險管控程序，經專家評議結果，該企業(yè)存在較大稅務風險，需要對其進行專項稅務清算。因而在并購過程中，并購方啟動稅務清查程序，引入了稅務中介機構對目標企業(yè)進行稅務清查。

2.稅務風險清查狀況

稅務師事務所介入后，主要做了幾方面工作：一是全面列示目標公司應納稅稅種，并按照稅法要求進行了清算；二是列示全部爭議稅務事項；三是列示所有稅務風險并對風險影響數進行了計算。經過稅務風險清算，目標企業(yè)的風險主要表現在：稅種不全、納稅不足額和不及時、票據不規(guī)范、稅務支撐文件缺失等四個方面。

（1）稅種不全的風險。按照稅法的相關規(guī)定，企業(yè)的一切經濟活動均應該按照稅法的規(guī)定進行稅務申報和納稅。目標企業(yè)屬于民營企業(yè)，且財務機構不健全，人員素質和水平不高，對于經濟業(yè)務中涉稅項目基本上沒有進行核算，再加上目標企業(yè)本身的避稅心理，導致納稅稅種不全的情況。比如：用于抵付設計費的車輛沒有按照視同銷售的原則進行增值稅及有關附加稅的計提和繳納；目標企業(yè)投資理財獲得的收益沒有按照稅法規(guī)定進行稅務核算；印花稅、契稅未計提和繳納等。納稅稅種不全或者財務上沒有對涉稅業(yè)務進行核算，一方面影響目標企業(yè)應承擔的債務金額，另一方可能因沒有及時繳納稅款造成滯納金或者處罰。

（2）納稅不足額和不及時的稅務風險。從稅務調查報告看，涉及目標企業(yè)納稅不足額的主要有個人所得稅、耕地占用稅等。根據《稅收征管法》、《財政部國家稅務總局關于耕地占用稅平均稅額和納稅義務發(fā)生時間問題的通知》之規(guī)定，目標企業(yè)存在補交納稅金、罰款等風險。

（3）票據不規(guī)范的稅務風險。票據不規(guī)范是目前水電收購中面臨的主要問題，假發(fā)票、鴛鴦票、白條、發(fā)票內容與經濟業(yè)務不一致等常見。主要原因是：一方面原業(yè)主單位對發(fā)票管理不重視，導致發(fā)票的取得不規(guī)范。另一方面水電企業(yè)一般處于山區(qū)，當地經濟落實，很多單位無法出具規(guī)范發(fā)票。特別是在移民安置、村民農作物補償等方面票據更是五花八門，金額巨大。從稅法的角度，這些票據都不能作為入賬和抵稅的依據，將直接引發(fā)未來的稅務風險。

（4）稅務文件缺失的風險。水電基建企業(yè)由于沒有利潤形成，不會涉及企業(yè)所得稅問題，從而忽視了基建期間交易行為和交易支撐文件對未來所得稅的影響：一是可抵扣材料、設備費用沒有按要求獲得增值稅專用發(fā)票并進行認證，從而在經營期失去抵扣收益。二是無合同交易，直接采用現金結算，不但違背現金結算管理規(guī)定，同時也帶來稅務風險。三是目標企業(yè)為了達成轉讓交易，在處置非電力業(yè)務時，隨意簽訂合同，在會計處理上虛增成本直接沖抵利潤，并據此計算交易所得稅，缺乏足夠的文件證明交易價格的公平性。從稅務角度看，交易價格的高低將直接影響應納所得稅額的多少，沒有備案或不被認可的交易可能加大了稅收付出的風險。

3.涉稅問題的解決方案

（1）理清目標企業(yè)稅務情況。要規(guī)避稅務風險必先理清目標企業(yè)涉稅業(yè)務，做好稅務清查是整個并購工作的重要一環(huán)。稅務清理應根據水電企業(yè)的特點和企業(yè)實際經濟業(yè)務發(fā)生情況來確定清查方案。一是要弄清企業(yè)有哪些稅種，各種稅負的比例；二是找納稅的合法依據，為涉稅業(yè)務談判做準備；三是要找出各種稅費的實際繳納情況和應該繳納的金額；四是要找出影響稅費的原因及其影響；五是對清理的結果進行分類整理，并根據影響程度進行判斷，為下一步處理稅務問題提供依據。該項工作可以由并購方自行完成，也可以通過聘請中介機構完成。從并購的公平、公正，專業(yè)、權威性的角度，一般由并購雙方共同聘請中介機構完成，以避免在下一步處理中引發(fā)異議。

（2）將稅務問題納入談判。談判主要解決兩個問題：一是通過談判解決現實稅負問題，通過前面的清查、分類整理后形成了現實繳付金額，在交易價款中予以扣除，或者由轉讓方補償給目標企業(yè)。二是通過談判分擔稅務風險，如因為涉稅文件和證據不齊備，沒有及時進行稅務申報或繳納而可能導致的滯納金、罰款等要通過談判進行分擔，并盡量減少并購風險。本案例提出了兩種思路，一是通過稅務機關直接對目標公司進行稅務清算，然后根據稅務部門出具的清算報告進行稅務清繳，從而一次性解決稅務問題。二是利用中介機構報告，雙方對涉稅問題進行友好談判，從而化解并購方風險。案例企業(yè)采用了第二種方式，雖然談判異常艱苦，但最終達成了從交易款中扣減1000萬元的良好成果。

（3）運用法律條款來規(guī)避稅務風險。并購工作是一個復雜系統(tǒng)工程，很多“隱蔽工程”不是一下就能全部揭示出來，法律條款將為并購方規(guī)避風險提供最好的保證。在合同的簽訂中對于稅務風險問題要進行專門的約定，必要時可以采用預留保證金的方式，為收購中存在的稅務風險提供足夠的保證。

四、結束語

稅務問題是并購業(yè)務中存在并且可能對并購企業(yè)形成巨大風險的事項，由于審計、評估等關注的角度不同，往往不能真實提示目標企業(yè)稅務風險情況。采用適當的稅務識別清查程序，來揭示稅務風險，通過談判來分擔和轉移風險，通過法律手段來規(guī)避風險是水電并購交易中一個必要而有效的程序。

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（責任編輯：葉光雄）