周洪波

周律師，您好：

幾年前我與他人合伙成立了一家民營企業(yè)（有限公司），現(xiàn)在我想解散公司，但現(xiàn)在的合伙人不愿配合到現(xiàn)場簽字，本人想知道：

一、解散公司時合伙人是否必須到場？如果合伙人不配合，是否可以單獨申請解散公司？

二、除了解散公司，是否還有其他途徑退出公司？

三、如果最終公司“黑掉”，除了稅務(wù)有信用記錄，還會有哪些方面對本人有影響？

讀者：蔣生發(fā)

律師解讀

蔣生發(fā)讀者，您好：

一、關(guān)于第一個問題

1. 何為公司解散？

公司解散是指已經(jīng)成立的公司基于一定事由的發(fā)生，而停止其經(jīng)營業(yè)務(wù)活動，并開始處理其未了結(jié)事務(wù)的法律行為。

《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第一百八十三條既是公司解散訴訟的立案受理條件，同時也是判決公司解散的實質(zhì)審查條件。公司能否解散取決于公司是否存在僵局且符合《公司法》規(guī)定的解散公司的實質(zhì)條件，而不取決于公司僵局產(chǎn)生的原因和責任。即使一方股東對公司僵局的產(chǎn)生具有過錯，其仍然有權(quán)提起公司解散之訴，過錯方起訴不應(yīng)等同于惡意訴訟。

公司僵局并不必然導(dǎo)致公司解散，而且請求司法介入應(yīng)審慎，凡有其他途徑能夠維持公司存續(xù)的，不應(yīng)輕易解散公司。當公司陷入持續(xù)性僵局，窮盡其他途徑仍無法化解，且公司不具備繼續(xù)經(jīng)營條件，繼續(xù)存續(xù)將使股東利益受到重大損失的，人民法院可以依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定判決解散公司。

公司解散依據(jù)解散事由是否基于公司自愿，可以將其區(qū)分為自愿解散、強制解散和股東請求解散三種類型：

（1）自愿解散又稱為任意解散，是指按照公司章程的規(guī)定或者股東會的決議而自動解散公司。這主要是基于公司股東自己的意愿而自愿進行的解散。

（2）強制解散是指公司因違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，被行政機關(guān)或者人民法院的撤銷后者裁定解散。這是公司基于法律規(guī)定或者主管機關(guān)/司法機關(guān)的決定或者裁定而被迫進行的解散。

（3）股東請求解散是指依據(jù)《公司法》的規(guī)定，當公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決時，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求人民法院解散公司。

2. 申請解散公司并非一定需要其他合伙人配合

關(guān)于公司解散的原因，比如公司章程規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿，或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，公司會因此而解散；再如公司因為合并或者分立需要解散，公司也會因此解散。如果以上解散的原因都不存在，股東會也可以依決議解散公司。只有在窮盡了其他途徑，仍然不能解決問題時，股東才可以請求人民法院解散公司。股東行使這一請求權(quán)時必須具備以下三個條件：

（1）公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難；

（2）解散已成為唯一的解決辦法；

（3）該請求股東的表決權(quán)必須達到全部表決權(quán)的10%；

上述三個條件必須同時具備。

如果貴公司目前的實際情況已經(jīng)符合上述前面2個條件，并且您本人單獨擁有公司股東10%以上的表決權(quán)，則您就可以單獨向人民法院申請解散公司。

如果您本人單獨擁有公司股東10%以下的表決權(quán)，那么建議您尋求其他股東的支持，以達到您和合作者合計持有公司股東表決權(quán)10%以上，也可以向人民法院申請解散公司。

向人民法院申請解散公司的股東（們）應(yīng)當準備以下證據(jù)材料：

（1）公司經(jīng)營已經(jīng)連續(xù)幾年虧損的情況的證據(jù)，如財務(wù)審計報告等；

（2）造成公司虧損的主要原因的證據(jù)，以及這個原因是無法挽救和克服的證據(jù)。如公司主導(dǎo)產(chǎn)品沒有市場，或根本沒有市場等；

（3）您和其他股東向公司的控股股東提交的，就上述原因和虧損情況，要求解散公司的書面函件。該函件應(yīng)說明虧損情況、虧損原因以及不可克服性、要求解散的意見和要求限期召開股東會對解散公司進行表決的請求、要求控股股東于要求日期內(nèi)答復(fù)和逾期不答復(fù)視為同意等內(nèi)容。該函件以及控股股東的回復(fù)情況等，屬于窮盡了其他途徑仍然不能解決的證據(jù)；

（4）原告股東的持股超過10%比例的證據(jù)以及公司章程等。

但是，如果其他股東配合的話，則無需去法院申請解散公司?？梢灾苯油ㄟ^股東會決議，形成解散公司的特別決議書，爾后即可去工商管理局辦理解散注消公司的手續(xù)。

在此特別提醒：無論是通過法院申請解散公司還是經(jīng)過股東會決議解散公司，必須同時對公司清算等相關(guān)事宜作出裁決或處置，以全面和徹底解決糾紛。

公司解散時，應(yīng)當依法進行清算。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

清算工作程序一般如下：

（1）登記債權(quán)；

（2）清理公司財產(chǎn)，制定清算方案；

（3）清償債務(wù)；

（4）公告公司終止。

公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當制作清算報告，報股東會或者人民法院確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責任公司的股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔清償責任。

二、關(guān)于第二個問題

除了解散公司，還可以通過轉(zhuǎn)讓你本人所持有的公司股權(quán)來退出公司。

股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當根據(jù)我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定進行。

首先，公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，即我國法律不禁止股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，也無需股東會表決通過。

其次，股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件有：

（1）因為股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)會直接引起股東結(jié)構(gòu)的變化，《公司法》對此明確規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓應(yīng)當經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。

（2）《公司法》規(guī)定股東可以強制轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，因為其他股東要么同意其他股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要么自己購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，若不同意轉(zhuǎn)讓的則必須購買該股權(quán)，即不能絕對否決其他股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的申請。

（3）《公司法》同時明確規(guī)定：保護股東的優(yōu)先受讓權(quán)（購買權(quán)），“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)?！边@里的同等條件是指同等價格時股東相對股東以外的人而言，法律之所以這樣規(guī)定，主要是防止低價向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，損害公司和其他股東的權(quán)益。

《公司法》同時明確規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓約定優(yōu)先原則，如果貴公司公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

三、關(guān)于第三個問題

我不太明白您所說的公司“黑掉”的確切含義。如果公司股東即合伙人決定不再經(jīng)營了，可以依法清算解散公司。如果陷入公司僵局而聽之任之，若最終公司發(fā)生了《公司法》所規(guī)定的有關(guān)情形，公司因未依法注銷而最終被吊銷營業(yè)執(zhí)照的話，公司股東和高管確實會被記錄在案的，不僅僅會使信用受到影響，而且將涉及到今后作為股東或者高管的資格等問題。

綜上，律師建議貴公司全體股東（合伙人）應(yīng)當認真考慮并依法謹慎處理公司解散事宜，預(yù)防和控制因公司解散而可能引發(fā)的法律風險。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）