【摘要】在我國，隨著市場經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，我國職業(yè)經(jīng)理人隊伍正在不斷壯大，職業(yè)經(jīng)理人制度也在不斷完善。但因其興起時間短，缺乏相應(yīng)的制度，立法存在著滯后性，公司經(jīng)理存在著立法上的缺陷、經(jīng)理權(quán)行使及解除方式模糊、公司經(jīng)理監(jiān)督機制的缺乏。面對這樣的情況，我們應(yīng)重視其地位，在學(xué)習(xí)國外優(yōu)異的相關(guān)經(jīng)驗的同時，完善我國的法律規(guī)定。

【關(guān)鍵詞】職業(yè)經(jīng)理人；經(jīng)理權(quán)；公司

一、我國職業(yè)經(jīng)理人概述

（一）我國職業(yè)經(jīng)理人的概念

學(xué)界對職業(yè)經(jīng)理人的概念很多也很龐雜，其中有代表性的概念有兩種，一種觀點認為，職業(yè)經(jīng)理人是指在企業(yè)中擁有管理權(quán)，影響企業(yè)發(fā)展方向和運行模式，是企業(yè)這架航班中真正意義的機長；亦有另一種觀點：所稱職業(yè)經(jīng)理人，雖是領(lǐng)薪人員，但卻對企業(yè)的未來和命運享有絕對的話語權(quán)，而且薪籌非常的豐厚，可歸之為“企業(yè)家”檔次。

（二）我國職業(yè)經(jīng)理人的法律地位

職業(yè)經(jīng)理人在公司里的地位不但牽涉他自己的利益及義務(wù)，而且也關(guān)系到公司、公司的人員以及公司債權(quán)人之間的利益協(xié)調(diào)，在世界各地公司法人治理體系里都具有重要作用。公司股東大會作為公司的最高意思決定機關(guān)，監(jiān)事會或者外部獨立董事對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行狀況和財務(wù)執(zhí)行狀況具有監(jiān)督權(quán)，董事會負責公司業(yè)務(wù)執(zhí)行和日常事務(wù)決策管理。而公司經(jīng)理附屬于董事會，扮演公司經(jīng)營管理業(yè)務(wù)的輔助執(zhí)行人的角色，負責落實和執(zhí)行董事會的決議，在法律法規(guī)及公司章程規(guī)定和董事會授權(quán)范圍內(nèi)主持公司的日常經(jīng)營管理工作，對董事會負責。

二、我國職業(yè)經(jīng)理人的立法存在的問題

（一）公司經(jīng)理的立法缺陷

從歷史層面來看，也許正是經(jīng)理的多元身份決定了多數(shù)成文法國家和地區(qū)對經(jīng)理的立法采取了多維立法模式?！豆痉ā冯m通過一些條款對經(jīng)理的任職資格、職權(quán)、義務(wù)、責任等方面作出了簡單規(guī)定，有關(guān)經(jīng)理權(quán)的授予、行使、解除等共性規(guī)則也有所涉及，但只是點到為止，很不全面，并且缺乏必要的激勵約束機制和切實可行的法律責任追究機制。這也成為公司“內(nèi)部經(jīng)理人控制”等問題的制度性原因。

（二）經(jīng)理權(quán)行使及解除方式模糊

公司經(jīng)理權(quán)行使方式的制度缺陷主要表現(xiàn)為我國《民法通則》和《公司法》均未對公司經(jīng)理行使職權(quán)的方式以及簽名的方式作出規(guī)定。而這些權(quán)利的缺失不僅降低公司的經(jīng)營效率，影響經(jīng)理人經(jīng)營業(yè)務(wù)的有效展開。

同時，我國公司法中目前未就經(jīng)理權(quán)的解除作出任何規(guī)定，在實務(wù)中，對不符合公司要求的經(jīng)理人一般都由董事會隨時撤銷并予以更換，隨后通過公司人事部門走離職程序，以勞動合同法和雙方勞動合同的約定進行善后。

（三）公司經(jīng)理監(jiān)督機制的缺乏

在公司法人的經(jīng)營決策權(quán)與業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)分離的條件下，職業(yè)經(jīng)理人是現(xiàn)代公司中一個獨立的權(quán)力階層，掌握著公司的核心權(quán)力，他的利益要求也會在公司的決定里得到展示，人在本質(zhì)上的逐利性不可能指望一個掌握著絕對權(quán)力的經(jīng)理人顧及股東的利益，甚至于保護所有者的利益。因此，對經(jīng)理人的監(jiān)督控制就顯得極為重要。從理論上而言，對公司職業(yè)經(jīng)理人的監(jiān)督分為兩個部分，即內(nèi)部控制和外部控制，具體的監(jiān)督方式包括傳統(tǒng)的公司內(nèi)部的股東、董事會和監(jiān)事會的監(jiān)督，還包括職業(yè)經(jīng)理人自身職業(yè)的調(diào)節(jié)規(guī)制。

三、我國職業(yè)經(jīng)理人立法的建議

（一）采用系統(tǒng)化的立法體例

立法體例的選擇是在尊重法律部門的基礎(chǔ)上主要考慮現(xiàn)行法律的協(xié)調(diào)問題。無論是基于中國現(xiàn)實的立法現(xiàn)狀還是基于建立社會主義市場經(jīng)濟體制的發(fā)展目標的需要，都決定了我們目前應(yīng)采取“民商合一”的立法體例。我國目前沒有民法典和商法典，有關(guān)經(jīng)理制度的法律問題大多都由《公司法》調(diào)整，因此筆者認為應(yīng)該從這兩個方面入手：首先，將經(jīng)理制度的一般性規(guī)定納入到未來的《民法典》當中，同時，應(yīng)當體現(xiàn)出職業(yè)經(jīng)理人的管理權(quán)和代表權(quán)兩項權(quán)能。其次，借鑒我國臺灣地區(qū)的做法，在未來的《公司法》修改中，將經(jīng)理制度置于總則中加以規(guī)定，起到總括的作用。

（二）進一步完善經(jīng)理權(quán)的制度構(gòu)造

我們應(yīng)該就有關(guān)經(jīng)理權(quán)利的具體制度構(gòu)造進行必要的完善，主要應(yīng)從如下方面考慮：首先，指導(dǎo)思想要與時俱進，將經(jīng)理的職權(quán)改為經(jīng)理權(quán)；第二，增設(shè)職業(yè)經(jīng)理人的簽字權(quán)，強化其權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一的責任意識；第三，刪除《公司法》中“公司董事可以兼任經(jīng)理”的規(guī)定，避免董事長既當運動員又當裁判員的情況出現(xiàn)，增加職業(yè)經(jīng)理人的專職性。

（三）進一步強化對職業(yè)經(jīng)理人的監(jiān)督約束機制

在我國商事活動中，由于無法或沒有依照專門監(jiān)管機構(gòu)的地位和理念去執(zhí)行行使監(jiān)督權(quán)，建議從如下幾個方面加以完善：首先，強化股東的查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、核查權(quán)以及核查人員請求權(quán)，并將妨害上述權(quán)利正當行使的法律救濟納入私法保護的架構(gòu)體系中；其次，進一步強化董事會和獨立董事的獨立性，恢復(fù)其對經(jīng)理的監(jiān)控職能。廢除董事長兼任總經(jīng)理的人事連鎖規(guī)定，借鑒《上市公司治理準則》，由董事會下設(shè)各專門委員會，并完善獨立董事制度。

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作者簡介：

司達顯（1991.4-），男，漢族，河南駐馬店人，貴州民族大學(xué)，法律碩士研究生在讀。