欄目主持人:徐愛國
法律史學(xué)由盛轉(zhuǎn)衰,是法學(xué)發(fā)展中的一般趨勢。法律實(shí)踐理性的興起,預(yù)告著法律純史學(xué)研究的式微。但是,作為一門學(xué)科,法學(xué)不能沒有史論,法律史學(xué)者掛在嘴邊的話,是說“無理不高、無史不深”。缺少了法律的理論,法學(xué)研究的立意不能高遠(yuǎn),缺少了法律的歷史,法學(xué)研究的豐度不能厚實(shí)。這是我們呼吁不忘法律史學(xué)的理由所在。人有記憶,記憶就是歷史。
中國法律史學(xué)研究,人員眾多,方法迥異。有重制度的,研究側(cè)重客觀的制度;有重思想的,研究側(cè)重思想的變遷;有重考據(jù)的,研究偏好是還原歷史,揭示真實(shí);有重說理的,研究的偏好是以史為鑒,借古喻今。有研究中國史的,認(rèn)定本國的歷史才是當(dāng)下制度的祖先遺產(chǎn);有研究外國史的,確信人類發(fā)展到一定的階段,中西同理。如何融合法律制度史和思想史,如何彌合中外法律史的溝壑,一直是我們思考的問題。我們策劃本期“外國學(xué)者論中國法律傳統(tǒng)”,就是對法律史研究這個難題的初步嘗試。西方學(xué)者如何以西學(xué)審視中國法律傳統(tǒng)?我們?nèi)绾卧u論西方學(xué)者的中國法律傳統(tǒng)?中西法律與法律觀念的沖突,我們?nèi)绾纹平庵形鞣傻臎_突?是本選題的問題原點(diǎn)。
中西交往的歷史,可以追溯很遠(yuǎn)。民間商人的交流,早于學(xué)者、傳教士和外交人員的官方來往。后者,我們統(tǒng)稱為“外國學(xué)者”,明代已經(jīng)開啟,清代初具規(guī)模,到民國的時候,官方有了專門的外國法律專家顧問。西方人對中華傳統(tǒng)的態(tài)度,以法國人的仰視到英國人的鄙視為轉(zhuǎn)折點(diǎn)??滴醮蟮叟c路易十四的神交,開啟了歐洲人的中國夢,乾隆皇帝與瑪嘎爾尼外交使團(tuán)的交惡,引發(fā)了歐洲人的船炮叩門。
中西交往課題,國際關(guān)系史和文化交流史研究成果斐然,而法律史的研究則剛起步?;谶@點(diǎn)考慮,我們選擇了法律史上的六個點(diǎn)。通過微觀細(xì)節(jié)處的六個點(diǎn),勾勒出中西法律比較史的遠(yuǎn)景輪廓。孟德斯鳩、韋伯和昂格爾是西方典型的學(xué)者,他們沒有在中國生活的經(jīng)歷。但是,18世紀(jì)的孟德斯鳩,在他的《論法的精神》中專門討論了中華帝國的法律;19—20世紀(jì)的韋伯,在他的《經(jīng)濟(jì)與社會》和《中國的宗教》中,中國傳統(tǒng)社會是他類型學(xué)中的一個分項(xiàng);20世紀(jì)的昂格爾,在他的《現(xiàn)代社會中的法律》中,中華帝國的法律是他法律現(xiàn)代化模式中的一個極端典型。缺乏中國生活的經(jīng)驗(yàn),并不妨礙他們理論研究的沖擊力。他們政治社會學(xué)的研究路徑,為我們理解自己的法律傳統(tǒng)提供了方法論的意義。袁世凱的美國顧問古德諾與蔣介石的美國顧問龐德,一個是美國著名的行政法學(xué)者,一個是社會法學(xué)的集大成者。當(dāng)美國學(xué)者應(yīng)聘中國政府法律顧問的時候,他們的身份不再僅僅是純粹的學(xué)者。古德諾為袁世凱稱帝提供理論支持,龐德肯定中國法律繼受大陸法系傳統(tǒng),與他們所秉承的法律理論是有沖突的。不同于上述西方學(xué)術(shù)大鱷,19世紀(jì)來中國的傳教士、商人、外交官、海關(guān)職員、軍人和記者,同樣觀察和記述著中華法律的“奇異”之處。他們對中國法律的描述和評論,則為我們提供了更鮮活更生活化的西方人之中國法律觀感。
本課題的選取與設(shè)定,嚴(yán)格來說有些以點(diǎn)帶面,不足為訓(xùn),但我們想有些新的嘗試。如果本欄目能啟迪比較法律史的新思路,重建法律史研究的信心,那我們就心滿意足并心存感激了。