電梯維保公司該不該受處罰

案情回顧

《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2 0 1 7年第7期“拋磚引玉”欄目刊登的《電梯維保不符合要求該怎么處理》介紹了這樣一起案例：2 0 1 7年5月1 7日，A質(zhì)監(jiān)局執(zhí)法人員在對B市的C生活小區(qū)例行檢查發(fā)現(xiàn)，D物業(yè)服務(wù)有限公司（以下簡稱D物業(yè)公司）在用電梯，5號樓東梯、西梯、1 5號樓西南樓、1 6號樓西北梯的底坑環(huán)境維保項目，未達(dá)到清潔、無滲水、積水以及照明正常的維?；疽螅晃窗凑仗胤N設(shè)備安全技術(shù)規(guī)范盡到照明維保職責(zé)，對1 5號樓西南梯進(jìn)行維護(hù)保養(yǎng)，未能達(dá)到齊全、正常的基本要求；與D物業(yè)公司簽訂維保委托合同的E電梯安裝工程公司(以下簡稱E維保公司)的維保記錄顯示，1 5號樓西北梯，2 0 1 7年3月1 6日－5月1 1日維護(hù)保養(yǎng)連續(xù)記錄為2 0 1 7年3月1 6日1次、4月未填具體日期記錄1次、4月2 6日1次和5月1 1日1次的保養(yǎng)記錄。1 6號樓西北梯日常維護(hù)保養(yǎng)記錄最后一次為2 0 1 7年5月1日，至檢查時超過1 5日。1 6號樓西北梯連續(xù)兩個維保日期間隔超過1 5日。經(jīng)調(diào)查，D物業(yè)公司與E維保公司于2 0 1 7年1月1日簽訂了電梯日常維護(hù)保養(yǎng)合同，合同履行期限為3年，待合同履行完畢后，D物業(yè)公司向E維保公司一次性支付維保費用。對于該案如何處理，在A質(zhì)監(jiān)局的案審中產(chǎn)生了三種不同的意見，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來傳真或郵件闡述自己的觀點，其中許多看法都講得很有代表性。現(xiàn)將部分讀者的觀點摘編刊登，并將有關(guān)專家的說法附后，僅供參考。

山東省德州市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局王洪革認(rèn)為：

本人同意第一種意見，應(yīng)該對E維保公司進(jìn)行處理，理由如下：

一是電梯維保不符合安全技術(shù)規(guī)范要求是該案的主要違法事實。根據(jù)案例可以看出，A市質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)的主要問題有：一是電梯底坑環(huán)境維保項目未達(dá)到正常的維保基本要求。二是維保項目未達(dá)到齊全、正常的基本要求。三是相鄰維保日期之間超過15日，以上問題均屬于維護(hù)保養(yǎng)時不符合安全技術(shù)規(guī)范的行為，其主要實施者為電梯維保單位，作為電梯使用單位的管理者D物業(yè)公司而言，由于技術(shù)能力所限，不可能經(jīng)常性的打開電梯底坑，而維保項目問題和日期超期與D物業(yè)公司的關(guān)系也不大，此案中D物業(yè)公司僅為監(jiān)督的作用。

二是應(yīng)該厘清物業(yè)公司與電梯維保單位的關(guān)系?！峨娞菔褂霉芾砼c維護(hù)保養(yǎng)規(guī)則》中明確了電梯使用管理與日常維護(hù)保養(yǎng)工作的基本要求，尤其是第五條確立了“使用單位應(yīng)當(dāng)委托取得相應(yīng)電梯維修項目許可的單位進(jìn)行維保，并且與維保單位簽訂維保合同，約定維保的期限、要求和雙方的權(quán)利義務(wù)等。”因此，該案就電梯維保而言，D物業(yè)公司已經(jīng)委托給了E維保公司，如果維保有過錯，E維保公司是主責(zé)。另外，日常工作中，D物業(yè)公司的巡視，應(yīng)該是檢查電梯轎廂內(nèi)的警示標(biāo)志齊全等表面情況，而不是等同于E維保公司的轎頂、井道等內(nèi)部維護(hù)。否則簽訂的電梯日常維護(hù)保養(yǎng)合同就沒有意義了。

三是該案的違法所得沒有發(fā)生。該案中，E維保公司雖然已經(jīng)實際履行合同五個月，但根據(jù)與D物業(yè)公司簽訂的合同，E公司還沒有實際獲得相應(yīng)的服務(wù)費，況且合同履行期限為3年，中間也會發(fā)生變數(shù)，是否存在E公司如果違法就沒有服務(wù)費的情況也未知，因此，既然E公司沒有取得收益，該案就不應(yīng)該存在違法所得問題。

總之，正確處理該案，應(yīng)該厘清物業(yè)與維保公司之間的關(guān)系，明確二者的主要職責(zé)，查找出真正的違法主體，進(jìn)而依法進(jìn)行處理。

江蘇省泰州市海陵區(qū)市場監(jiān)督管理局俞秀蓮認(rèn)為：

本人同意第三種意見，應(yīng)當(dāng)對E維保公司處以“責(zé)令停止違法行為并處罰款五萬元人民幣”的行政處罰，并沒收尚未支付的服務(wù)費，理由如下：

首先，《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》第四十五條第一款明確規(guī)定，電梯的維護(hù)保養(yǎng)應(yīng)當(dāng)由電梯制造單位或者依照本法取得許可的安裝、改造、修理單位進(jìn)行，物業(yè)公司未取得電梯維保的相關(guān)資質(zhì)，不應(yīng)也不能對電梯進(jìn)行維護(hù)保養(yǎng)。筆者查閱《泰州市電梯安全管理辦法》亦可對此進(jìn)行佐證，該辦法第十九條規(guī)定電梯使用單位應(yīng)當(dāng)履行以下義務(wù)：（一）明確電梯安全管理機構(gòu)，并按照管理的電梯數(shù)量合理配備取得電梯安全管理資格的人員，每50臺電梯配備1名電梯安全管理人員。不足50臺電梯的，配備1名電梯安全管理人員。（九）協(xié)助做好電梯的改造、修理、維保和檢驗檢測工作,并及時繳納相關(guān)費用，可見物業(yè)公司的責(zé)任為委托有資質(zhì)的單位進(jìn)行維保并按時足額繳納維保費用，因此本案例中D物業(yè)公司不承擔(dān)法律責(zé)任。

其次，E維保公司未按照電梯安全技術(shù)規(guī)范《電梯使用管理和維護(hù)保養(yǎng)規(guī)則》中半月維保項目內(nèi)容和要求進(jìn)行電梯維保，違反了《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》第四十五條第二款：“電梯的維護(hù)保養(yǎng)單位應(yīng)當(dāng)在維護(hù)保養(yǎng)中嚴(yán)格執(zhí)行安全技術(shù)規(guī)范的要求，保證其維護(hù)保養(yǎng)的電梯的安全性能，并負(fù)責(zé)落實現(xiàn)場安全防護(hù)措施，保證施工安全。”的規(guī)定，依據(jù)該法第八十八條：“違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自從事電梯維護(hù)保養(yǎng)的，責(zé)令停止違法行為，處一萬元以上十萬元以下罰款；有違法所得的，沒收違法所得。電梯的維護(hù)保養(yǎng)單位未按照本法規(guī)定以及安全技術(shù)規(guī)范的要求，進(jìn)行電梯維護(hù)保養(yǎng)的，依照前款規(guī)定處罰?！钡囊?guī)定，應(yīng)當(dāng)對E維保公司進(jìn)行行政處罰，責(zé)令停止違法行為，處一萬元以上十萬元以下罰款。

最后，現(xiàn)行法律尚未針對特種設(shè)備維保單位的違法所得作明確界定，參考國家工商總局于2008年公布的《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認(rèn)定辦法》，該法第二條規(guī)定：“工商行政管理機關(guān)認(rèn)定違法所得的基本原則是：以當(dāng)事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除當(dāng)事人直接用于經(jīng)營活動的適當(dāng)?shù)暮侠碇С觯瑸檫`法所得。”可見E維保公司履行委托合同五個月所產(chǎn)生的服務(wù)費即為違法所得，該服務(wù)費雖然尚未實際獲取但是會必然發(fā)生，因此應(yīng)當(dāng)沒收E維保公司2017年1月至2017年5月間實際發(fā)生但還未支付的服務(wù)費。

綜上所述，應(yīng)當(dāng)對E維保公司處以行政處罰，責(zé)令停止違法行為，處以一萬元以上十萬元以下罰款，并沒收履行合同五個月所產(chǎn)生的服務(wù)費即違法所得。

湖北省孝感市食品藥品檢驗檢測中心王碧波認(rèn)為：

筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合三種意見進(jìn)行處理，理由如下：

隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國高層建筑逐漸增多，電梯作為一種被人們廣泛推廣與運行的垂直交通工具，在人們?nèi)粘Ｉ钪衅鹬豢珊鲆暤淖饔?。電梯在實際的運行過程中，由于安全事故發(fā)生的概率相對較高，因此為了提高安全運行效率，其制造及安裝必須要符合相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)，同時也要強化電梯的維護(hù)與保養(yǎng)工作，通過對電梯設(shè)備進(jìn)行預(yù)防維修以及長期保養(yǎng)，從而使電梯處于良性的運行狀態(tài)，保證人們的通行安全。

一是E維保公司未按照特種設(shè)備安全技術(shù)規(guī)范《電梯使用管理與維護(hù)保養(yǎng)規(guī)則》中半月維護(hù)保養(yǎng)項目基本要求進(jìn)行電梯維護(hù)保養(yǎng)的行為，違反了《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》第四十五條第二款“電梯的維護(hù)保養(yǎng)單位應(yīng)當(dāng)在維護(hù)保養(yǎng)中嚴(yán)格執(zhí)行安全技術(shù)規(guī)范的要求，保證其維護(hù)保養(yǎng)的電梯的安全性能，并負(fù)責(zé)落實現(xiàn)場安全防護(hù)措施，保證施工安全?！钡囊?guī)定，依據(jù)該法第八十八條“違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自從事電梯維護(hù)保養(yǎng)的，責(zé)令停止違法行為，處一萬元以上十萬元以下罰款；有違法所得的，沒收違法所得。電梯的維護(hù)保養(yǎng)單位未按照本法規(guī)定以及安全技術(shù)規(guī)范的要求，進(jìn)行電梯維護(hù)保養(yǎng)的，依照前款規(guī)定處罰?！钡囊?guī)定進(jìn)行處罰。在違法所得計算問題上筆者認(rèn)為按第三種意見處理較為合理。

二是D物業(yè)公司未履行其定期自行檢查并作出記錄的法定義務(wù)，違反了《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》第三十九條：“特種設(shè)備使用單位應(yīng)當(dāng)對其使用的特種設(shè)備進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)保養(yǎng)和定期自行檢查，并作出記錄。特種設(shè)備使用單位應(yīng)當(dāng)對其使用的特種設(shè)備的安全附件、安全保護(hù)裝置進(jìn)行定期校驗、檢修，并作出記錄?！钡囊?guī)定，依據(jù)該法第八十三條第三項：“違反本法規(guī)定，特種設(shè)備使用單位有下列行為之一的，責(zé)令限期改正；逾期未改正的，責(zé)令停止使用有關(guān)特種設(shè)備，處一萬元以上十萬元以下罰款：（三）未對其使用的特種設(shè)備進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)保養(yǎng)和定期自行檢查，或者未對其使用的特種設(shè)備的安全附件、安全保護(hù)裝置進(jìn)行定期校驗、檢修，并作出記錄的”的規(guī)定進(jìn)行處理。

電梯安全是社會熱門話題，作為特種設(shè)備監(jiān)察部門應(yīng)引起高度重視，電梯安全運行點多面廣，只有嚴(yán)字當(dāng)頭，加強使用單位與維修單位認(rèn)真履職盡責(zé)，才能有效地降低電梯安全運行事故的發(fā)生。

總之，本案三種意見都不正確。