我公司有一位休產(chǎn)假的女員工,到國慶節(jié)后產(chǎn)假結(jié)束,理應(yīng)返崗。不過,該員工懷孕期間,就一直休病假,基本沒來上過班,剛好那時(shí)公司架構(gòu)調(diào)整,也就沒有特別在意。如今,公司架構(gòu)調(diào)整完成,其崗位已經(jīng)撤銷。請問,如果我們現(xiàn)在希望和該員工解除勞動(dòng)合同,需要注意哪些問題?
對于處于三期員工的勞動(dòng)關(guān)系解除,《勞動(dòng)合同法》里是有一定的限制的。
《勞動(dòng)合同法》中第四十二條規(guī)定,女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同。
其中,第四十條和第四十一條的規(guī)定分別如下:
第四十條 有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后,可以解除勞動(dòng)合同:
(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商,未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
第四十一條 有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告,可以裁減人員:
(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;
(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動(dòng)合同后,仍需裁減人員的;
(四)其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動(dòng)合同無法履行的。
裁減人員時(shí),應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員:
(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的;
(二)與本單位訂立無固定期限勞動(dòng)合同的;
(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
簡而言之,對于三期員工,用人單位不能以醫(yī)療期滿、不勝任工作、情勢變更或經(jīng)濟(jì)性裁員等理由與其單方解除勞動(dòng)合同。貴公司剛剛完成組織架構(gòu)調(diào)整,與此最相近的情形就是單方解除依據(jù)就是其中的情勢變更,即客觀情況發(fā)生重大變化。與此類似,即使員工在哺乳期繼續(xù)請休病假,公司也不能以醫(yī)療期滿和員工解除。所以,根據(jù)目前來信中所提供的信息,不適合單方解除。
但是,法律沒有限制用人單位和三期員工進(jìn)行協(xié)商解除,因此,就目前貴公司的現(xiàn)狀,如確實(shí)希望和該員工解除勞動(dòng)合同,可以與其就解除方案進(jìn)行協(xié)商,達(dá)成一致后簽訂協(xié)商解除協(xié)議書,結(jié)束雙方的勞動(dòng)關(guān)系。協(xié)商解除需要支付的補(bǔ)償金法定標(biāo)準(zhǔn)為N,即按照員工在公司的工作年限,每滿一年支付一個(gè)月工資,不滿半年支付半個(gè)月工資。當(dāng)然,為了達(dá)成一致意見,貴公司還可以在此標(biāo)準(zhǔn)上略有增加,比如考慮補(bǔ)足員工的哺乳期工資等。
如果貴公司經(jīng)過努力,仍然沒有辦法與員工就崗位協(xié)商達(dá)成一致意見,建議員工進(jìn)入哺乳期后,還是正常要求員工返崗工作,然后再在工作中尋求其他機(jī)會處理勞動(dòng)關(guān)系,而若員工沒有正常返崗,而要求繼續(xù)請休病假的話,則可以從核實(shí)假單真?zhèn)巍⒘粢鈫T工是否遵循請假流程等方面對員工進(jìn)行管控。
我們公司有一名銷售部主管,上兩個(gè)月末考核得分都很低,主要原因在于銷售業(yè)績不好,年初約定的每月銷售目標(biāo)都沒有達(dá)成。按照勞動(dòng)合同約定,如果連續(xù)兩個(gè)月的銷售目標(biāo)沒有達(dá)到,就屬于不勝任工作。一般員工如果出現(xiàn)這類情況,我們就會給她下降一級進(jìn)行調(diào)崗,然后易崗易薪。但是,這個(gè)員工的情況有點(diǎn)特殊,她正在孕期。請問,我們能否給她調(diào)崗?如果不能調(diào)崗,那么能否給她調(diào)整到一些工作簡單的崗位,同時(shí)可以調(diào)薪么?
來信中提到了兩個(gè)問題:問題一,三期員工,如果出現(xiàn)不勝任工作的情形時(shí),能否依法予以調(diào)崗?問題二,如果可以調(diào)崗,是否可以同時(shí)調(diào)薪?
關(guān)于問題一,雖然對于處于三期的女員工的勞動(dòng)關(guān)系解除,《勞動(dòng)合同法》在第四十條中作了一定的限制,即用人單位是不能以醫(yī)療期滿、不勝任工作、情勢變更或經(jīng)濟(jì)性裁員等理由與其單方解除勞動(dòng)合同,但是,并沒有以此限制用人單位根據(jù)這個(gè)條款進(jìn)行合法合理的調(diào)崗。所以,如果貴公司有明確的證據(jù)能夠證明該員工存在不勝任工作的情形,貴公司是有權(quán)單方對該員工進(jìn)行調(diào)崗的。不過,這個(gè)調(diào)整后的崗位還有一些需要注意的地方:
第一,調(diào)整后的崗位應(yīng)和原有崗位職責(zé)相當(dāng),應(yīng)當(dāng)符合合理性,比如來信中提到的下調(diào)一級的銷售崗崗位,這是可以的;
第二,因員工處于孕期,調(diào)整后的崗位相較于之前,不應(yīng)加重勞動(dòng)量,或者是安排員工從事《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》中明確的禁忌勞動(dòng);
第三,不能任意安排公司認(rèn)為簡單的其他工作,如果與原有職責(zé)不相當(dāng),應(yīng)與員工進(jìn)行協(xié)商,不能擅自調(diào)整。
關(guān)于第二個(gè)問題,貴公司如果以不勝任工作給員工調(diào)崗,能夠同時(shí)調(diào)薪?這個(gè)要回頭看下公司和員工之間的約定或內(nèi)部規(guī)定,假如公司之前與員工有事先約定員工調(diào)整崗位時(shí),薪水也隨之進(jìn)行調(diào)整,并且公司有較為完善的薪酬制度可以指引,使員工清晰地知道自己將要調(diào)整的幅度,并且沒有顯示公平,那么是可以同時(shí)調(diào)薪的。
也就是說,對于三期員工,不論是進(jìn)行調(diào)崗還是調(diào)薪的,需要注意的是,應(yīng)確保不是因?yàn)閱T工懷孕,而是僅僅因?yàn)閱T工的工作能力。如果貴公司進(jìn)行這些操作時(shí)帶有明顯的主觀情緒,比如想以調(diào)崗為難員工或以調(diào)薪來逼迫員工離職,那么則是萬萬不可行的。
我公司有一名女員工的勞動(dòng)合同即將到期,這已經(jīng)是她簽訂的第二份固定期限勞動(dòng)合同了,但因這名員工一直以來的績效就不是很好,公司不想再和這名員工續(xù)約,更不打算和她簽訂無固定期限勞動(dòng)合同,但我們也知道懷孕期間是不能到期終止合同的?,F(xiàn)在這名員工本人提出要求續(xù)簽勞動(dòng)合同,怎么處理比較好?
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十五條的規(guī)定,勞動(dòng)合同期滿,女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的,勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。因此,就目前貴公司的情況,可以先行單方通知該名員工,將勞動(dòng)合同期滿之日順延至其哺乳期結(jié)束之日。
這里提到的順延,并不需要征得員工的同意,也就是說不需要和員工協(xié)商,也不需要與員工簽訂書面協(xié)議,只需要單方起草一份《勞動(dòng)合同順延通知書》發(fā)給員工即可。但是,在實(shí)操的過程中,有幾點(diǎn)需要注意:
第一,要注意通知措辭,比如是通知,而非征詢函,或者協(xié)議;
第二,要寫明員工本人身份信息,因何原因順延,順延至什么時(shí)候;
第三,要確保通知送達(dá)到員工本人。送達(dá)有很多種方式,比如面交、快遞等等,但無論是哪一種送達(dá),都要注意留存證據(jù),比如通過面交的,應(yīng)讓員工本人簽收;通過快遞的,要留存好快遞回執(zhí),并留意簽收信息。
來信中提到,該員工已經(jīng)是第二次固定期限合同到期,所以,順延合同的做法,對公司來說,在不打算和員工續(xù)簽合同的情況下,確實(shí)有一定益處,比如說,發(fā)出通知后,暫時(shí)無需考慮是否續(xù)簽的問題,可以待到哺乳期滿再做決定,另外,在現(xiàn)在至哺乳期滿期間,公司還可以考慮通過其他方式來處理雙方的勞動(dòng)關(guān)系,而非必須等待合同終止。
但是,畢竟該員工是第二次簽訂固定期限勞動(dòng)合同了,需要強(qiáng)調(diào)的是,若貴公司并非處在上海地區(qū),正常情況下,在合同到期時(shí),假如員工提出要求續(xù)訂勞動(dòng)合同,公司是沒有主動(dòng)的選擇權(quán),也就是說,順延的做法只能幫助公司延緩簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的期限,但不代表公司日后就能直接按照合同到期終止合同。當(dāng)然,如果貴公司處于上海地區(qū),還是可以按照合同到期終止合同來操作。
我公司最近有不少孕期女員工在日常管理上出現(xiàn)了一些狀況,比如有個(gè)女員工前不久去醫(yī)院產(chǎn)檢后,醫(yī)生建議她休假保胎,然后她就請了病假,一請?jiān)僬?,差不多已?jīng)連續(xù)休了三個(gè)月了,看情況還會繼續(xù)休息,這種行為給其他員工造成了很不好的影響。請問,對于這類懷孕的員工,有什么合適的管理辦法么?
法律對于產(chǎn)檢的次數(shù)、產(chǎn)假的天數(shù)都沒有嚴(yán)格的規(guī)定,所以,對于頻繁請休產(chǎn)檢假的員工,只要她能夠提供合理的,有醫(yī)囑的產(chǎn)檢單,就應(yīng)當(dāng)予以批準(zhǔn)假期,且該產(chǎn)檢期間還應(yīng)當(dāng)按照正常出勤對待,而不能夠按照病假、事假、產(chǎn)假、曠工等來算。
但是,如果貴公司認(rèn)為該員工所請的產(chǎn)檢假,不合常理,非必要,則可以去向員工的產(chǎn)檢醫(yī)院進(jìn)行核實(shí),經(jīng)與醫(yī)院核實(shí)后,若發(fā)現(xiàn)員工提交的產(chǎn)假單明顯有問題,那么公司可以拒絕員工休產(chǎn)檢假或者對員工按照違紀(jì)處理。
而對于請休長病假的員工,也適用于相同的原則,即看員工所請的病假,是否如實(shí)遵從醫(yī)囑,且確有必要。對于符合條件的,即使員工所請的病假期限超過了可以享受的醫(yī)療期期限,貴公司也應(yīng)當(dāng)繼續(xù)批假,而不能為難或按照事假來處理。
根據(jù)國家勞動(dòng)總局保險(xiǎn)福利司《關(guān)于女職工保胎休息和病假超過6個(gè)月后生育時(shí)的待遇問題給上海市勞動(dòng)局的復(fù)函》第一條的規(guī)定:“女職工按計(jì)劃生育懷孕,經(jīng)過醫(yī)師開具證明,需要保胎休息的,其保胎休息的時(shí)間,按照本單位實(shí)行的疾病待遇的規(guī)定辦理?!碑?dāng)然,反過來,如果員工請休的病假明顯不合理,貴公司可以前往員工的產(chǎn)檢醫(yī)院查驗(yàn)單據(jù)真?zhèn)?,如果確實(shí)有問題,那么按照規(guī)章制度處理即可。