●廖興存

網(wǎng)絡兒童色情是危害社會一個“毒瘤”。近年來發(fā)生在我國領域里或由中國公民在境外實施的網(wǎng)絡兒童色情制品案件屢發(fā)不止，如2013年3月26日搜狐報道“香港網(wǎng)頁設計師李某下載84段兒童色情影片”，京華網(wǎng)2016年11月10日報道“北京某高校大二孫某向境外傳百部兒童淫穢視頻，視頻中30余名女童遭強暴猥褻”，[1]2016年1月3日騰訊新聞報道中國留學生李某電腦藏匿兒童色情照片被美國新澤西警方逮捕。[2]騰訊舉報360云盤存大量色情內容，等等。這些駭人聽聞的案件引起社會各界的關注，引發(fā)了輿論熱潮和公眾對我國兒童權利保護的普遍關切。本文試從傳播學和法學的角度厘清網(wǎng)絡兒童色情制品的內涵，分析網(wǎng)絡兒童性犯罪者的行為模式，并嘗試提出針對性的綜合治理與防范模式，以期對中國網(wǎng)絡兒童色情制品治理和兒童權利保護提供理論支持。

一、網(wǎng)絡兒童色情制品的認定

國外理論將網(wǎng)絡兒童色情制品區(qū)分為兒童隱形色情制品（也稱作為“隱晦的兒童色情”）和兒童顯性色情制品（也稱作為“兒童剝削色情”或“赤裸裸的兒童色情”）。[3]兒童隱形色情制品，是指兒童在各種情形下拍攝的裸體照片、視頻等資料。有些資料是人們將自己的兒童在泳池、海灘、露營等非涉及色情環(huán)境下拍攝、儲存的，在家人和親朋之間分享，這種資料并不為法律所禁止。然而，當人們出于傳播色情的目的，將拍錄的兒童裸體照片上傳網(wǎng)絡，其行為就從拍攝記錄家人生活照片的私人行為轉化為兒童色情行為，構成了兒童權益的性侵犯。

兒童顯性色情制品（CEM）直接描繪兒童參與性活動。即使圖片描繪的是電腦合成的情景而并非兒童真實的性活動，也將構成侵害兒童權益的犯罪行為。1989年聯(lián)合國《兒童權利公約》第三十四條將“利用兒童進行淫穢表演和充當淫穢題材”視為一種對兒童的性剝削和性侵害。國際公約和法治現(xiàn)行國家的立法與司法實踐豐富并具體化了“網(wǎng)絡兒童色情制品”，其中有代表性的是2001年《網(wǎng)絡犯罪公約》和美國聯(lián)邦法典。

《網(wǎng)絡犯罪公約》第九條第二款將“兒童色情制品（Child Pornography）”界定為“直觀地描述未成年人的色情材料”，描述的情形包括“未成年人明顯的性行為”“扮演未成年人進行的明顯的性行”“表現(xiàn)未成年人進行明顯的性行為的真實圖像”。（Convention on Cybercrime，Chapter II，Title 3，Article9-2.）“明顯的性行為”的語義及其范圍對認定兒童色情制品起核心決定作用，《網(wǎng)絡犯罪公約》解釋報告對此做出了列舉式補充解釋：（1）性交。包括未成年人之間、成年人與未成年人之間、同性或異性之間發(fā)生的生殖器對生殖器、口對生殖器的、肛門對生殖器的性行為；（2）人獸性交；（3）手淫；（4）性虐待；（5）對未成年人生殖器或身體其他部位的猥褻性暴露。值得注意的是，明顯的性行為不以色情制品描述的情節(jié)是真實的為必要條件，亦即，模擬上述的性行為也成立明顯的性行為，如電腦合成、生成的情形。[4]《網(wǎng)絡犯罪公約》解釋報告對“直觀地描述未成年人的色情材料”的認定標準由各國對淫穢、違反公共道德或者純粹腐敗的分類確定。因此，具有藝術、醫(yī)學、科學或者其他同類價值的資料排除在色情材料之外。[5]《網(wǎng)絡犯罪公約》及其解釋報告對“兒童色情制品”的界定，擴大了傳統(tǒng)性行為的概念及其色情制品的范圍，其目的不僅在于保護兒童免受實際的虐待，更重要的是要保護兒童免受潛在的危險，這些潛在的危險可能會引誘或滋生兒童色情的發(fā)生，以至于侵害兒童的權益。

美國法典對兒童“描述的性行為”與《網(wǎng)絡犯罪公約》對“明顯的性行為”的界定及范圍完全相同。但美國法典對“兒童色情作品”規(guī)定的更精細、更具體，根據(jù)18 U.S.Code§2256(8)(A)-(C)的規(guī)定，“兒童色情”指任何描寫兒童性行為的視覺作品，包括照片、電影、錄像、圖片、電腦或電腦生成的影像和圖片，制作方式不論，可以是電子制作、機械制作或其他任何形式制作的，制作形式不論，可以是創(chuàng)作的、改編的、編輯的。

二、網(wǎng)絡兒童性犯罪者行為分析

網(wǎng)絡兒童色情性犯罪者包括一般的兒童性犯罪者和戀童癖。他們通過創(chuàng)建虛擬社區(qū)、收集和分享兒童色情制品、銷售兒童色情制品、引誘或誘惑等方式，危害兒童身心健康。

（一）創(chuàng)建虛擬社區(qū)

互聯(lián)網(wǎng)的興起與發(fā)展促進了網(wǎng)絡兒童性犯罪者和戀童癖者的溝通與聯(lián)絡。任何犯罪者的聚集，都會給某類罪犯尋找共犯并共同犯罪或者支持犯罪增加可能性。[6]事實上，罪犯彼此經(jīng)常聯(lián)系、分享信息和招納新人從而共同參與犯罪活動?；ヂ?lián)網(wǎng)為他們提供溝通與聯(lián)絡的支持性環(huán)境，互聯(lián)網(wǎng)儼然已經(jīng)成為網(wǎng)絡兒童性犯罪者尋找知趣相投者乃至整個在線“兄弟會”來分享經(jīng)驗和獲得安慰的“樂土”，因為在大多數(shù)國家僅僅在網(wǎng)絡社區(qū)中討論兒童色情方面的話題并不違法。

（二）收集與分享

網(wǎng)絡兒童性犯罪者樂于收集兒童的色情照片并與人分享?，F(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展，他們可以瞬間匿名發(fā)送兒童色情照片，加密發(fā)送使得這些傳播更是難以破譯。比如性犯罪者使用洋蔥路由器（TOR）來交流、交換、傳播兒童色情圖片。TOR網(wǎng)絡是一組允許人們在互聯(lián)網(wǎng)上提高隱私和安全的服務器，用戶使用這個網(wǎng)絡連接通過一系列虛擬隧道，而不是直接連接，從而規(guī)避審查工具，在公共網(wǎng)絡上共享信息的前提下保護隱私。[7]TOR能保證分享信息而又保證匿名性，在TOR上交流可以保護性犯罪者的身份不被發(fā)覺。然而，TOR網(wǎng)絡在處理圖片時運行較慢，難以共享。實踐中他們還使用另外一種隱蔽的維基百科提供的一系列URL用來虐待兒童的圖片。兒童色情圖片往往按照兒童的年齡、性別、種族、頭發(fā)顏色及其他特征、受虐情形（傷害、群毆、虐待、人獸交等）等分類收集。[8]當網(wǎng)絡性犯罪者收集完畢即可上傳網(wǎng)絡供圈內的其他成員使用。

（三）銷售

在互聯(lián)網(wǎng)之前，兒童色情材料的銷售主要通過雜志、報刊等而存在著匿名性降低的損失，即使通過郵局發(fā)送，也會限制數(shù)量和增加被檢測的可能性。然而，通過互聯(lián)網(wǎng)，交易兒童色情圖片不僅變得迅速快捷，而且?guī)в须[蔽性。發(fā)布信息、自由瀏覽信息是互聯(lián)網(wǎng)的一個重要特征，戀童癖者使用互聯(lián)網(wǎng)中即聊天（IRC）可以將他們硬盤的內容通過文件傳輸協(xié)議（ftp）提供給其他網(wǎng)民。另外，諸如Limewire，Kazaa，E-Mule等點對點網(wǎng)絡也被大量使用。這些網(wǎng)絡都可以匿名在互聯(lián)網(wǎng)大量上傳圖片。

（四）誘惑、引誘

與其他類型的犯罪相同，網(wǎng)絡兒童性犯罪者利誘、哄騙、脅迫目標兒童做一些他們指定的動作。兒童的好奇心強、易于誘惑、識別能力低，很容易成為性犯罪者的引誘對象，據(jù)估計，10至18歲的兒童中有近五分之一的人收到過互聯(lián)網(wǎng)的性誘騙的信息。性犯罪者往往利用聊天室接近兒童，通過與他們交朋友的方式取得其信任，降低受害兒童的抵抗心理，鼓勵他們從事性行為并形成習慣。遇到兒童反抗時，便施加威脅和恐嚇，脅迫他們成為色情作品的制作工具。同時，利用色情物品，引誘、強化受害兒童的性活動意思與行為。

三、網(wǎng)絡兒童色情制品綜合防治措施

保護兒童免收網(wǎng)絡性侵害應融合法律保護、家庭保護、教育系統(tǒng)、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的多重綜合措施，才能有效防范網(wǎng)絡兒童性侵害者，保護兒童的網(wǎng)絡合法權益。

（一）家庭保護

兒童處于青春期，他們的心理特征和發(fā)展狀態(tài)應受到重視，青春叛逆、父母強勢印象、性犯罪者的適時引誘等因素都會障礙青少年在遇到問題時將父母作為首選求助對象。農村留守兒童、家庭暴力的受害兒童、遇到性取向困擾的兒童更難以向父母尋求幫助而導致監(jiān)護缺失成為普遍存在的現(xiàn)象。

作為一種直接接觸性犯罪類型，網(wǎng)絡性犯罪的基本要素是一定時空下的有預謀的犯罪者、合適的目標和防止犯罪的監(jiān)護缺失。從家庭防護的角度而言，兒童監(jiān)護人監(jiān)護的實時在位，將兒童置于充分的保護之下以防網(wǎng)絡性侵害的趁虛而入。因此，父母子女之間的親情交流與及時傾聽兒童的心聲和安慰需求在他們的成長中至關重要。

除此之外，國外家庭利用技術防護的實踐也值得借鑒。在美國，很多家庭在電腦上安裝了防護軟件，比如ERA（關系分析引擎），這個引擎實時監(jiān)控、分析、評估兒童在一段時間內建立的網(wǎng)絡關系，同時又不干涉兒童自由使用網(wǎng)絡，而當引擎發(fā)現(xiàn)了潛在危害兒童的網(wǎng)絡行為時會警示父母，從而預防了網(wǎng)絡性犯罪者的侵害。英國的很多家庭使用了“內容分析引擎”（ECA），該引擎通過檢索兒童聊天中的關鍵詞和語句來判決是否存在對兒童有害的內容或指示，尤其是識別是否存在涉性語言、電話號碼、地址等有可能性侵害兒童的信息。

（二）學校教育

預防青少年性犯罪及受到性侵害的另一個重要措施是加強學校的性知識教育。青少年的性意識、好奇、沖動都是正常的成長過程中現(xiàn)象，問題的關鍵是要及時地、恰當?shù)靥峁┫嚓P教育與引導，且應從小開始分階段針對性施教。對于童年學生宜進行性別意識教育，對青春期的學生應加強性生理、性心理、性衛(wèi)生、性醫(yī)學、性道德、性法律等方面的知識；而對于即將成年或成年學生宜性技巧方面的教育。[9]

與此同時，加強青少年網(wǎng)絡性交流與性誘惑方面的警惕性教育，告知他們在聊天室與陌生人談論性話題的潛在危險性。英國國家犯罪署下屬兒童剝削和在線保護組（CEOP）專門負責英國國內與國際合作打擊網(wǎng)絡性犯罪者，治理制作、傳播、瀏覽、持有兒童色情物品的行為其手段之一便是在學校、足球俱樂部或其他學生機構開展防范性侵害教育活動，同時，該機構還對青少年的父母或其他監(jiān)護人、警察、社會工作者和職業(yè)人士開展如何應對、管理性犯罪者的培訓項目。[10]

（三）網(wǎng)絡運行商承擔職責

性犯罪者往往利用兒童和青少年網(wǎng)站接觸孩子，尋找目標、拉近關系進而要求見面，微軟、雅虎、臉書、微信、QQ等國內外的社交網(wǎng)站和互聯(lián)網(wǎng)平臺提供商都面臨著同樣的問題。

美國的互聯(lián)網(wǎng)服務提供商（ISPs）有向全國失蹤和被剝削兒童中心（NCMEC）的熱線www.cybertipline.com報告兒童色情的法定義務，中心Cyber-TipLine將涉及兒童色情相關信息報告給司法部長指定的執(zhí)行機構。互聯(lián)網(wǎng)服務提供商違反匯報義務將會受到高達5萬美元的罰款，如果導致嚴重后果將承擔最高10萬美元的罰款。此外，全面失蹤和被剝削兒童中心與互聯(lián)網(wǎng)提供商之間建立了有效的雙向信息交流機制，從實踐來看，互聯(lián)網(wǎng)提供商樂意與政府機構合作共同打擊網(wǎng)絡性犯罪以維護兒童權益及自身的企業(yè)形象。在英國，兒童剝削和在線保護組（CEOP）與包括英國電信、Sky，Virgin，TalkTalk，Plusnet等在內的80%～90%的互聯(lián)網(wǎng)提供商建立合作。但是，在兩國都同樣存在小互聯(lián)網(wǎng)提供商不報告的難題。

美國網(wǎng)絡出版商財團開發(fā)的互聯(lián)網(wǎng)內容選擇平臺（PICS）允許將提供電子評級標簽附加到互聯(lián)網(wǎng)地址，評級分為內容評定和內容過濾兩個步驟。具體而言，網(wǎng)站先自評其網(wǎng)站信息，對包含裸體、暴力、欺凌等內容的評定等級，類似如電影的分級系統(tǒng)。然后，PICS支持第三方標簽部門過濾內容，從而將網(wǎng)頁信息發(fā)布與標注分開。標簽通過分級系統(tǒng)測量網(wǎng)頁使用的文字、圖片、視頻文明程度來給網(wǎng)站內容設定等級。美國政府要求所有瀏覽器軟件和電子郵件、新聞閱讀器軟件均安裝PICS識別技術，從而阻止包含色情淫穢內容的圖片、文字、視頻傳播給未成年人，減少網(wǎng)絡色情對未成年人的侵害概率。

網(wǎng)絡性犯罪是一種理性選擇機會的犯罪類型，限制犯罪機會將能夠大大限制犯罪活動，性犯罪率的高低與存在的時機多寡密切相關。因此，網(wǎng)絡資料的提供者都應該明晰并杜絕網(wǎng)絡兒童色情的傳播與蔓延。[11]這種以PICS為基礎的網(wǎng)絡色情識別方法將網(wǎng)絡運行商納入了責任主體范圍內，協(xié)助政府檢查和評定大量的網(wǎng)站，同時，還將電子郵件和新聞資訊納入監(jiān)管范圍內。

（四）執(zhí)法機構與商業(yè)體的合作

追蹤犯罪資金是打擊網(wǎng)絡性犯罪的有效的措施。在2006年，英國全國失蹤和被剝削兒童中心（NCMEC）將萬事達卡（MasterCard，）、維薩（Visa）、美國運通（American Express）等主要的信用卡公司納入其打防網(wǎng)絡兒童色情犯罪活動中。NCMEC建立了“反兒童色情金融聯(lián)盟”密切執(zhí)法機構與金融機構在減少未成年網(wǎng)絡不當交易的合作。如果執(zhí)法機構有法定授權，這些企業(yè)會阻止這些交易或追蹤賣家與買家的信息。該聯(lián)盟互通信息并對NCMEC投訴或基于互聯(lián)網(wǎng)搜索評定認定為兒童色情運行商采取集體制裁行動。這些措施在實踐中打擊網(wǎng)絡兒童色情活動起到了重大作用。

（五）舉報熱線

使用熱線可以為網(wǎng)絡用戶建立新的交流方式，尤其對于兒童家長、新聞媒體及執(zhí)法機構之間。網(wǎng)絡用戶可以通過熱線把存在不良網(wǎng)絡信息及兒童色情的網(wǎng)站上報。熱線接受報告并向有關部門傳遞報告、舉報人提供反饋信息。

荷蘭建立了電話熱線和網(wǎng)站給人們投訴網(wǎng)絡兒童色情。投訴將被轉發(fā)給供應商要求在警察介入之前撤銷含有兒童色情內容的網(wǎng)站。在美國，自1984年成立以來免費熱線已經(jīng)收到了250多萬個投訴電話。在加拿大，成立于2002年9月的Cybertip.ca是舉報網(wǎng)絡兒童性剝削的全國性網(wǎng)站，與公共部門、私人企業(yè)及執(zhí)法機構合力打擊網(wǎng)絡受害兒童，自2005年1月正式運行以來共接受兒童色情、誘騙、賣淫其其他性剝削行為的舉報21000多起。[12]

互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)察基金會（IWF）是一個位于英國劍橋郡的注冊慈善機構，其職責是“最大限度減少網(wǎng)絡潛在犯罪內容，尤其是世界范圍內兒童性虐待（包括兒童色情資料）和英國國內成人淫穢內容”。IWF設立了一個熱線接受國內公眾投訴。此外，該機構還積極在網(wǎng)絡深層搜索識別非法圖片，并要求網(wǎng)絡服務提供商阻止或刪除它們。[13]投訴熱線給網(wǎng)絡用戶提供了一個舉報網(wǎng)站、新聞組和網(wǎng)絡社群非法內容的通道。

一旦找尋到非法內容，IWF就會通知所有的網(wǎng)絡服務提供商，網(wǎng)絡服務提供商應按要求對其進行刪除，否則警察調查權將會介入。除此之外，英國的公眾還可以就兒童色情資料向英國防止虐待兒童協(xié)會（NSPCC）、兒童熱線（ChildLine）和制止犯罪熱線等慈善機構舉報。

很多熱線與國際互聯(lián)網(wǎng)熱線協(xié)會（INHOPE）密切聯(lián)系，該協(xié)會受到世界各國政府、執(zhí)法機構和兒童福利組織的多方支持?；ヂ?lián)網(wǎng)互聯(lián)互通，任何人在其國家都可以對其所在國或國外的網(wǎng)站存在非法的內容舉報。一旦非法網(wǎng)站被追蹤到，熱線就會將報告?zhèn)鬟f給相關國家。INHOPE設置了報告交換程序以確保能夠采取迅捷的行動。這些熱線主要處理三類非法內容的網(wǎng)站：兒童色情、聊天室非法活動和仇恨言辭以及戀童癖者的在線培訓。

（六）政府承擔主要責任

政府在互聯(lián)網(wǎng)空間安全中承擔主要責任是國際通行慣例。在美國，前述的NCMEC是美國國會1984年設立，由司法部和私人提供資金。之所以成立這個中心是因為許多執(zhí)法機構并沒有專門訓練來處置兒童失蹤與被剝削的案件。該中心準備報告，分析接受于不同渠道的信息，主要來自公眾和主要的網(wǎng)絡服務提供商（如雅虎、谷歌）中心作為打擊危害兒童犯罪的線索的清理場所給執(zhí)法部門確定管轄權。犯罪的偵查權仍然屬于警察機關和聯(lián)邦調查局。

在加拿大，國家兒童發(fā)展協(xié)調中心（NCECC）成立于2004年，旨在保護兒童免收網(wǎng)絡性剝削和處理日益猖獗的互聯(lián)網(wǎng)兒童性剝削犯罪的國家戰(zhàn)略組成部分。該中心通過確認受害兒童、偵查并協(xié)助起訴性犯罪者、通過培訓和偵查活動強化市級、州級、聯(lián)邦及國際警察機構的能力等措施減少兒童受到網(wǎng)絡性剝削的可能性?，F(xiàn)在該中心已經(jīng)成為加拿大應對涉網(wǎng)絡兒童性剝削犯罪的重要機構之一，極大地支持了加拿大執(zhí)法機構偵查此類案件的能力及提高了國內外警務合作水平。NCECC 是加拿大反互聯(lián)網(wǎng)兒童剝削聯(lián)盟的成員，該聯(lián)盟由網(wǎng)絡服務提供商及其行業(yè)協(xié)會、司法部、工業(yè)部、Cybertip.ca， 及執(zhí)法機構組成。CCAISE的目標就是為減少互聯(lián)網(wǎng)兒童性剝削提供解決辦法，該聯(lián)盟與商界領袖的合作最終促進了兒童性剝削追蹤系統(tǒng)（CETS）的發(fā)展，協(xié)助執(zhí)法機構之間分享情報信息。[14]兒童性剝削追蹤系統(tǒng)（CETS）由NCECC、國際執(zhí)法官員協(xié)會和微軟共同開發(fā)的一種軟件工具，幫助打擊網(wǎng)絡兒童虐待行為。這個軟件工具幫助執(zhí)法官員與其他警察機關協(xié)作和共享信息，該追蹤系統(tǒng)能夠向偵查人員提供軟件存儲、搜索、分享和分析大量的證據(jù)和匹配警察機關之間的案件從而大大提高偵查的效果。

CleanFeed項目是英國電信公司與IWF在2003年末合作年開發(fā)的，旨在阻止IWF數(shù)據(jù)庫中任何包含兒童色情的圖片、網(wǎng)站。英國電信公司的用戶都無法訪問被禁止的內容和網(wǎng)站。在2004年7月，英國電信聲稱在CleanFeed系統(tǒng)推出的前三周里就阻止了23萬試圖訪問兒童虐待網(wǎng)站。這個項目的是阻止公眾有意識或無意進入英國和其他國家的非法網(wǎng)站。英國安全官員認為CleanFeed能夠阻止訪問大多數(shù)的兒童色情圖片。同時，網(wǎng)絡兒童性犯罪者和戀童癖努力規(guī)避監(jiān)管，他們有自己隱形的資料提供者。但是至少像CleanFeed這類軟件工具能夠阻止兒童色情資料的新人和未進入戀童癖圈子的人。尋找或創(chuàng)造機會的職業(yè)犯罪者區(qū)別于利用犯罪機會的偶爾犯罪的人，降低犯罪機會就能夠大幅度減少犯罪率。