田雨潔

（華東政法大學(xué)，上海 200042）

1 “原物”的本質(zhì)涵義

我國物權(quán)法中將動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)規(guī)定為物，從表意解釋來說所有權(quán)人在物權(quán)受到侵害時(shí)只能針對(duì)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)行使返還請(qǐng)求權(quán)，即其可以在有體物的層面上行使返還請(qǐng)求權(quán)，另一種解讀就是將此處的原物限定為“原來的物”，強(qiáng)調(diào)物的原始、既有性。但是，現(xiàn)實(shí)生活中物的種類有很多，所有權(quán)人物權(quán)受到侵害的形式也多種多樣。所以，僅將返還原物請(qǐng)求權(quán)中的原物解釋為動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)似乎并不能很好地保護(hù)所有權(quán)人的權(quán)利。并且，在原物滅失、損毀或者不存在替代物的情形下，也難以達(dá)到返還原物的目的。故有學(xué)者提出，此處物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的客體不僅指物的本身，而應(yīng)是對(duì)物權(quán)行為圓滿狀態(tài)現(xiàn)實(shí)或者未來的妨礙[1]，這里的物不再是單純物的有形體或其載體，將其解釋為一種財(cái)產(chǎn)利益似乎更加貼切。這里的財(cái)產(chǎn)利益既包含物之本身，也包含物的替代物，如賠償金、補(bǔ)償金等。

本文將原物返還請(qǐng)求權(quán)中的“物”界定為財(cái)產(chǎn)性利益，一方面解決了傳統(tǒng)物權(quán)理論對(duì)物界定的不周延性，使其不局限于具體的物質(zhì)形態(tài)，凸顯了物的本質(zhì)與返還原物請(qǐng)求權(quán)這一權(quán)利設(shè)定的目的。另一方面，也便利了實(shí)際生活中物權(quán)人行使權(quán)利，解決了社會(huì)中許多空置、虛擬的財(cái)富資源，并且在原物滅失、損毀或難以返還時(shí)，給予了權(quán)利人請(qǐng)求返還客體形態(tài)的權(quán)利，既可以是原物，也可以是原物的替代物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)利或利益[2]。

2 三種特殊類型物的返還

2.1 貨幣的返還

貨幣在民法原理中可以認(rèn)定為動(dòng)產(chǎn)，但是，貨幣能否適用返還原物請(qǐng)求權(quán)在學(xué)界仍然存在諸多爭(zhēng)議。目前主要存在三種觀點(diǎn)，一種是肯定說，認(rèn)為一些貨幣因具有特定性而可以行使原物返還請(qǐng)求權(quán)，即使該貨幣的特定性消失了，也可以請(qǐng)求返還與貨幣相當(dāng)?shù)膬r(jià)值，即所有人可以請(qǐng)求返還用該貨幣購買的物、替換的物。并且，在貨幣尚未脫離儲(chǔ)存物，如被盜竊錢包中的錢尚未被盜賊取出時(shí)，貨幣因未被外界接觸仍具有特定性。此時(shí)，所有人仍應(yīng)可以行使原物返還請(qǐng)求權(quán)。而否定說認(rèn)為貨幣作為一般等價(jià)物，失去占有即失去所有，故所有人在失去所有權(quán)的前提下不能再行使返還原物請(qǐng)求權(quán)，只能依據(jù)不當(dāng)?shù)美蛘咔謾?quán)行為行使債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。最后一種就是折中說，折中說采取了前兩種的觀點(diǎn)，認(rèn)為在貨幣的特定性尚存在時(shí)可以行使原物返還請(qǐng)求權(quán)，貨幣與其他貨幣混同時(shí)則所有人不能再行使物權(quán)請(qǐng)求權(quán)。

筆者認(rèn)為，基于貨幣的特殊屬性，否定說過于絕對(duì)地將貨幣作為一般等價(jià)物看待而忽略了其可能具有的特定性或者可辨識(shí)性，而肯定說忽略了所有人對(duì)于貨幣購買物與替換物的證明難度，在實(shí)踐中難以操作。因此，實(shí)踐中應(yīng)該具體情形具體分析，在貨幣暫時(shí)喪失占有尚能分辨出其所有權(quán)人時(shí)，所有權(quán)人可以行使原物返還請(qǐng)求權(quán)，在貨幣喪失特定性難以從其他貨幣中分辨出來時(shí)，所有人不能行使基于他物權(quán)的返還請(qǐng)求權(quán)而只能行使債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。

2.2 地役權(quán)的返還

地役權(quán)是需役人利用土地的權(quán)利，但是地役權(quán)是否可以受到返還原物請(qǐng)求權(quán)的保護(hù)，各國存在不同的規(guī)定。其中，德國和日本都否認(rèn)了需役人的返還原物請(qǐng)求權(quán)，只承認(rèn)其妨害排除請(qǐng)求權(quán)，而我國臺(tái)灣地區(qū)的法律明文規(guī)定了需役人除具有妨害排除請(qǐng)求權(quán)外還可以行使返還原物請(qǐng)求權(quán)。從理論上來說，地役權(quán)屬于用益物權(quán)，若準(zhǔn)用物權(quán)的規(guī)定，則用益物權(quán)人當(dāng)然的享有返還請(qǐng)求權(quán)。但是用益物權(quán)人并不享有物之所有，此時(shí)返還的究竟是所有物還是所有權(quán)，從理論上都是說不通的。所以，從具體情形來看，若需役地上的不動(dòng)產(chǎn)被他人侵占，需役人可產(chǎn)生妨害排除請(qǐng)求權(quán)或者請(qǐng)求妨害占有人返還不動(dòng)產(chǎn)給供役人，這里的返還請(qǐng)求權(quán)是可以解釋清楚的。另外一種情形就是需役人利用供役地建造了不動(dòng)產(chǎn)，此時(shí)需役人因建造自然享有了所有權(quán)，若第三人占有了該不動(dòng)產(chǎn)，需役人理應(yīng)享有原物返還請(qǐng)求權(quán)。

因此，對(duì)于地役權(quán)的返還不能從字面含義一概而論，應(yīng)從具體情形而言[3]。需役人不享有土地的所有權(quán)因而不具有針對(duì)土地及其建筑物、構(gòu)筑物的返還請(qǐng)求權(quán)。但是，在其需役地或其建筑物、構(gòu)筑物被第三人非法侵占時(shí)，需役人可以請(qǐng)求妨害排除。需役人若對(duì)供役地上的建筑物因建造享有所有權(quán)，那么，在不動(dòng)產(chǎn)受到第三人非法侵占時(shí)，需役人可以依據(jù)物權(quán)原理請(qǐng)求返還所有。

2.3 無形財(cái)產(chǎn)的返還

無形財(cái)產(chǎn)最初僅僅是指?jìng)鹘y(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)即智力勞動(dòng)的成果，但是后來一些諸如股票、計(jì)算機(jī)軟件、商譽(yù)和特許權(quán)也成為了無形財(cái)產(chǎn)的重要組成部分，所以我們就對(duì)具有代表性的幾個(gè)無形財(cái)產(chǎn)是否應(yīng)該適用原物返還政策進(jìn)行討論。首先是傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)被他人侵占時(shí)的返還問題，知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和版權(quán)，且法律為了平衡社會(huì)公共利益和私人利益之間的關(guān)系，對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定較為合理完善，有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)于未經(jīng)權(quán)利人同意便進(jìn)行的占有、使用、銷售和進(jìn)口等侵害行為可以進(jìn)行強(qiáng)行介入，并且在法律上嚴(yán)格規(guī)定了私人擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的期限性，一旦當(dāng)一定的期間經(jīng)過，但是其權(quán)利人沒有及時(shí)按照規(guī)定的要求使用和續(xù)展合法使用期間，那么私人對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的私人的獨(dú)占排他性的合法的占有和制造、銷售、使用、進(jìn)口等權(quán)利便會(huì)被剝奪，相當(dāng)于這種私人權(quán)利由于進(jìn)入了公共領(lǐng)域而滅失。那么在這種情況下，如果原權(quán)利人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到了侵害并且原權(quán)利人失去了占有并經(jīng)歷了較長(zhǎng)的時(shí)間，那么在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期間仍未經(jīng)過時(shí)，原權(quán)利人可以要求占有人返還原物，但是如果期間已經(jīng)經(jīng)過，則原權(quán)利人無權(quán)利再一次要求侵害人返還原物，因?yàn)槠湓镆呀?jīng)由個(gè)人的排他性的獨(dú)自占有變?yōu)楣差I(lǐng)域的產(chǎn)品，沒有返還的價(jià)值與可能。

但是對(duì)于無形資產(chǎn)中比較特殊的幾類資產(chǎn)如創(chuàng)造性經(jīng)營成果的商業(yè)秘密，經(jīng)營資信權(quán)中的商譽(yù)權(quán)和經(jīng)營標(biāo)志權(quán)中的商號(hào)權(quán)，由于沒有使用期間的限制，并且和公共利益關(guān)聯(lián)不大，一般不會(huì)因?yàn)槠陂g的經(jīng)過便由私人領(lǐng)域轉(zhuǎn)向公共領(lǐng)域，在這種的情況下可以使用原物返還請(qǐng)求權(quán)。

對(duì)于一些如同顧客權(quán)、信用權(quán)、域名權(quán)和形象權(quán)等新型的權(quán)利是否可以使用原物返還請(qǐng)求權(quán)，則一定要從其自身的特性考慮。顧客權(quán)是一個(gè)公司經(jīng)營的基礎(chǔ)，是一個(gè)公司重要的商業(yè)經(jīng)營資產(chǎn)，由于顧客給公司帶來的利潤(rùn)是公司得以運(yùn)行的重要的基礎(chǔ)性物質(zhì)因素，但是顧客本身是不能轉(zhuǎn)讓的，所以在行使返還原物請(qǐng)求權(quán)時(shí)，我們無法將客戶作為物品返還，所以只能返還由顧客帶來的物質(zhì)利益。而信用權(quán)和身份權(quán)是一個(gè)表示個(gè)體或者集體的社會(huì)地位、身份和權(quán)利等各方面的人格方面的權(quán)利，具有強(qiáng)烈的人格權(quán)的色彩特征，與特定的個(gè)體不可分離，一旦失去便難以收回重塑，所以難以行使返還原物這種解決方法，一般會(huì)考慮行使恢復(fù)原狀這種手段。而像域名這種具有鮮明的標(biāo)示性、絕對(duì)的稀缺性，巨大的商業(yè)價(jià)值和巨大的空間性以及和特定主體間的不可分離性的這一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，雖然可以注銷和更改這些域名，但是一旦確定下來便不得轉(zhuǎn)讓和買賣，所以可以行使返還原物的請(qǐng)求權(quán)。

3 不同狀態(tài)下物的返還效果

3.1 原物仍存在下的返還

通常情況下，原物返還請(qǐng)求權(quán)都要求原物仍存在返還的可能性，所有權(quán)人依據(jù)物權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)可以請(qǐng)求非法占有人返還原物。但是，原物即使存在也有可能被第三人改造、損害、轉(zhuǎn)讓，此時(shí)就出現(xiàn)了如何返還的問題。被改造的物是否要恢復(fù)原狀、遭受損失的原物是否需要損害賠償、被轉(zhuǎn)讓的物如何返還、已經(jīng)被變更登記的物能否返還？首先，原物被第三人改造、變?cè)齑嬖趦煞N情形，一種是使原物的價(jià)值增大，另外一種是損害了物的原有價(jià)值。在原物的價(jià)值被增大的情況下，所有人可以請(qǐng)求非法占有人恢復(fù)原狀或者請(qǐng)求返還原物而不需要支付任何增值價(jià)值[4]，但是在原物遭受損害而使原價(jià)值減損的情形下，所有人請(qǐng)求返還原物的前提下仍應(yīng)可以請(qǐng)求損害賠償。因?yàn)?，此處的增值或者損害是第三人因非法侵占原物而造成的，原物的變更無正當(dāng)理由。其次，在原物被轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)當(dāng)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，如果是動(dòng)產(chǎn)還應(yīng)考慮第三人的善惡意情形，如果是不動(dòng)產(chǎn)還應(yīng)區(qū)分有無被轉(zhuǎn)讓登記等。最后，所有人對(duì)于非法占有人的物權(quán)請(qǐng)求返還請(qǐng)求權(quán)還要考慮時(shí)效，根據(jù)《民法典總則》的規(guī)定，未登記動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)受3年時(shí)效的限制。

3.2 原物滅失下的返還

前文已經(jīng)明確界定了原物的概念，所以，在原物滅失的情形下也應(yīng)當(dāng)區(qū)分具體的情形。首先，原物若被加工、添附成另外一個(gè)物，失去了原物的外形及其他特征，如一個(gè)圓環(huán)戒指被加工成一個(gè)鉆石戒指。此時(shí)，原物已經(jīng)不存在了，所有人仍可以就該物的加工物、替換物請(qǐng)求返還。這里的原物雖然可能因第三人的加工等行為失去了原狀而獲增值，但是這里非法占有人的增值行為無正當(dāng)理由，所有人可請(qǐng)求返還原物的替代物以維護(hù)自身的利益。其次，原物可能被交換、變賣、拍賣等。這里的原物從外觀上雖然可能沒有發(fā)生變化，價(jià)值上也沒有發(fā)生增減，但是原物因非法侵占人的處分行為可能發(fā)生所有權(quán)的變更，善意第三人合理信賴非法占有人享有該物的所有權(quán)，支付了對(duì)等的價(jià)格而獲得了該物的所有權(quán)。此時(shí)的原所有權(quán)人失去了物的所有權(quán)，無所有權(quán)即無物權(quán)返還請(qǐng)求權(quán)。喪失所有并非是所有權(quán)人的本意，剝奪原所有權(quán)人的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)是否合理呢？立法上對(duì)此做出了這樣的安排，給予原所有權(quán)人對(duì)于非法占有人的不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)或者損害賠償請(qǐng)求權(quán)。因此，原所有權(quán)人非因本意的原因喪失所有并導(dǎo)致原享有的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂性V訟時(shí)效限制的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，在相當(dāng)程度上是損害了原所有權(quán)人的立法設(shè)計(jì)。在《民法典總則》頒布之后，未經(jīng)登記動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)也有了3年的時(shí)效限制，所以，無論是賦予原所有權(quán)人物權(quán)請(qǐng)求權(quán)還是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，在3年以后法律效果都是導(dǎo)致原所有權(quán)人喪失所有物的物權(quán)。這在一定程度上體現(xiàn)了法律對(duì)社會(huì)利益的平衡。最后一種情形則是原物自外在的滅失難以復(fù)原，此種情形屬于原物的徹底滅失。那么，在這種情況下，所有權(quán)人只能選擇損害賠償請(qǐng)求權(quán)得以救濟(jì)。

4 返還原物請(qǐng)求權(quán)與取得時(shí)效的關(guān)系

在原物受到侵害的的情況下其原權(quán)利人可以要求侵害者返還原物，但是如果原權(quán)利人長(zhǎng)期的在權(quán)利上睡覺，不能及時(shí)地行使自己的權(quán)利，使原物的權(quán)利歸屬長(zhǎng)期處于真空的狀態(tài)，但是原物被他人占有的這種法律事實(shí)又長(zhǎng)期地持續(xù)存在，那么如果一直堅(jiān)持保護(hù)那些不及時(shí)行使自己的合法所有權(quán)的權(quán)利人，則會(huì)造成大量的所有權(quán)與對(duì)物品的實(shí)際占有狀況相分離的情形存在，并且這種所有權(quán)的長(zhǎng)期不穩(wěn)定非常的不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

為了使物品的表象所有權(quán)和實(shí)際的占有狀態(tài)相符合，減少由于遷延不決的所有權(quán)問題導(dǎo)致的家庭的不安寧、社會(huì)事務(wù)的不穩(wěn)定以及社會(huì)公共利益的妨礙，善意取得制度應(yīng)運(yùn)而生，但是善意取得制度在證明占有人善意的內(nèi)心狀態(tài)以及占有人是否在占有之初便存在善意具有巨大的困難，相比較而言取得時(shí)效制度則更加高效、公平以及連續(xù)，不必具體去推定占有人的心理狀態(tài)，并且在促進(jìn)資源的合理配置、擴(kuò)大經(jīng)濟(jì)范活動(dòng)圍以及節(jié)省流通費(fèi)用方面更加具有優(yōu)勢(shì)，因而各國規(guī)定了不同的取得時(shí)效制度。

在英美法系中沒有對(duì)于取得時(shí)效的具體規(guī)定，只有兩項(xiàng)與取得時(shí)效具有類似功能的制度，即反向占有和時(shí)效占有。其中反向占有是指占有人進(jìn)行了與原權(quán)利人利益相反的行為，原權(quán)利人在占有人長(zhǎng)期的占有其有體動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的情況之下,喪失了通過提起回復(fù)之訴從而對(duì)權(quán)力的侵占者提起訴訟的的權(quán)利，其合法的權(quán)利因?yàn)殚L(zhǎng)期不行使而受到了阻礙，雖然原權(quán)利人的權(quán)利受到了法律規(guī)定的阻礙，但是并沒有因此將權(quán)利直接地賦予反向的占有人，反向占有人只能因此而取得優(yōu)越性的權(quán)利證明，反向占有只是在消極的方面起到了一定的作用。另一方面則是時(shí)效占有，它是長(zhǎng)期的占有和使用某物而創(chuàng)設(shè)的相應(yīng)權(quán)利，其主要對(duì)象是地役權(quán)和取益權(quán)，不需依賴損害的證據(jù)，占有人不需要原權(quán)利人的許可，因?yàn)檎加腥碎L(zhǎng)期公然和平地占有某物而給長(zhǎng)期存續(xù)的占有事實(shí)披上了法律的外衣，從而使占有人合理合法地取得了占有其物品的權(quán)利。而在日本法中對(duì)于“不道德的人被保護(hù)”規(guī)定了時(shí)效制度，從而使真正的權(quán)利人不會(huì)因?yàn)閷?duì)于過去的事實(shí)舉證困難而失去保護(hù)，但是同時(shí)也對(duì)于在自己的權(quán)利上睡覺而不能及時(shí)保護(hù)自己占有權(quán)利的人進(jìn)行了懲罰。羅馬法中也有對(duì)于時(shí)效制度的規(guī)定，既可以在一定程度上將要式轉(zhuǎn)移物的轉(zhuǎn)讓形式的瑕疵治愈，也可以使物品的所有權(quán)與當(dāng)事人的占有不至于長(zhǎng)期分離，為取得人在轉(zhuǎn)讓人無正當(dāng)?shù)乃袡?quán)并且沒有有效的基礎(chǔ)行為之時(shí)保證正當(dāng)?shù)慕灰?。雖然羅馬法中沒有規(guī)定善意取得制度，但是這種時(shí)效制度可以平衡現(xiàn)實(shí)之中大量存在的所有權(quán)與占有不相符的狀況，解決兩者之間的矛盾，從而保護(hù)正當(dāng)?shù)慕灰住?/p>

我國也具有建立取得時(shí)效制度的具體構(gòu)想，也曾經(jīng)有兩個(gè)物權(quán)法草案涉及到了取得時(shí)效制度[5-6]，但是由于我國認(rèn)為取得時(shí)效制度雖然可以維護(hù)促進(jìn)市場(chǎng)交易中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的穩(wěn)定，作為限制權(quán)來維護(hù)不特定第三人的合理的信賴[7-8]，但是我國的國情也決定了取得時(shí)效制度沒有為我國的物權(quán)法所接納具有一定現(xiàn)實(shí)的原因。首先是我國認(rèn)為設(shè)立取得時(shí)效制度很可能會(huì)鼓勵(lì)那些行為不軌的人去哄搶和私分公共財(cái)物，并且也有可能因此導(dǎo)致我國的國有資產(chǎn)會(huì)在那些披著取得時(shí)效的合法外衣的不法分子的運(yùn)作下遭到流失，其次我國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展在一定程度上極大地促進(jìn)了資源的合理利用與配置，所以資源的閑置和浪費(fèi)問題很少出現(xiàn)，因此取得時(shí)效制度并促進(jìn)資源的高效配置不是我們所需要考慮的首要問題。并且我國雖然沒有單獨(dú)規(guī)定取得時(shí)效制度，但是具有訴訟時(shí)效制度，所以應(yīng)該在物權(quán)法中規(guī)定還是訴訟法中規(guī)定相關(guān)的制度也是我們所要考慮的立法技術(shù)問題[9]。

筆者認(rèn)為，當(dāng)前在我國建立取得時(shí)效制度的時(shí)機(jī)尚不成熟，一方面我國的社會(huì)主義特色市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度在促進(jìn)資源的合理有效配置方面比較有效，不會(huì)因?yàn)樗袡?quán)與實(shí)際占有的暫時(shí)分離而產(chǎn)生大量的資源浪費(fèi)，另一方面我國對(duì)于善意取得制度和不動(dòng)產(chǎn)的登記制度有著充分的規(guī)定，并且有訴訟時(shí)效制度作為合理的補(bǔ)充，所以由于所有權(quán)和實(shí)際的占有狀態(tài)不符所造成的交易市場(chǎng)的不穩(wěn)定問題可以在一定的程度上得到避免，所以取得時(shí)效的現(xiàn)實(shí)意義不大。

5 結(jié)語

正確認(rèn)識(shí)原物返還請(qǐng)求權(quán)中原物所指的財(cái)產(chǎn)性利益，辨析對(duì)于貨幣、地役權(quán)和無形財(cái)產(chǎn)這幾種特殊的物在受到無權(quán)侵占時(shí)是否能夠行使原物返還請(qǐng)求權(quán)，并且討論在不同的狀態(tài)下物的返還效果，以及為了不讓物的所有權(quán)和實(shí)際占有狀態(tài)所不符的情況時(shí)常出現(xiàn)而導(dǎo)致市場(chǎng)交易的不安定和影響經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的效率而逐步地引入外國的時(shí)效制度，對(duì)于保護(hù)所有權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行以及市場(chǎng)秩序的維護(hù)具有重要意義。