陳利明 陳莎莎

[案情]2018年5月，黃某得知某微博網(wǎng)站推出一款微博拉新活動(dòng)，即該微博為吸引新用戶注冊(cè)，只要微博用戶完成日常簽到、轉(zhuǎn)發(fā)、評(píng)論、點(diǎn)贊等任務(wù)即可賺取積分，并可用積分兌換成現(xiàn)金紅包，但該活動(dòng)也明確禁止用戶使用同一手機(jī)反復(fù)登陸多個(gè)帳號(hào)、同一網(wǎng)絡(luò)IP地址登陸多個(gè)設(shè)備以及進(jìn)行自動(dòng)化操作。黃某在明知該微博活動(dòng)規(guī)則的情況下，仍購買10余部蘋果手機(jī)和14萬余個(gè)微博帳號(hào)，并使用“觸摸精靈”軟件編寫腳本程序，實(shí)現(xiàn)批量登陸微博帳號(hào)，自動(dòng)簽到、評(píng)論、點(diǎn)贊獲取積分，并兌換現(xiàn)金紅包。同時(shí)，為規(guī)避該微博網(wǎng)站的技術(shù)監(jiān)控，黃某使用VPN（虛擬專用網(wǎng)絡(luò)）等軟件不斷給手機(jī)設(shè)置不同城市IP地址、修改手機(jī)UA信息（手機(jī)設(shè)備類型和操作系統(tǒng)等用戶信息）。截至2018年12 月，黃某利用14萬余個(gè)微博帳號(hào)，累計(jì)套取微博現(xiàn)金紅包204萬余元，提現(xiàn)到其控制的三個(gè)支付寶帳戶共計(jì)203萬余元。

對(duì)黃某行為如何定性，存在三種不同意見：

第一種意見認(rèn)為，黃某的行為屬不當(dāng)?shù)美?。該微博網(wǎng)站在技術(shù)手段防護(hù)上存在較大漏洞，導(dǎo)致黃某有機(jī)可乘而利用微博活動(dòng)規(guī)則的漏洞套取積分、兌換現(xiàn)金紅包，并非采取虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的手段，其行為不屬詐騙犯罪，應(yīng)屬民事上的不當(dāng)?shù)美?/p>

第二種意見認(rèn)為，黃某的行為屬民事欺詐。雖然批量登陸的微博帳號(hào)是真實(shí)的，但黃某通過技術(shù)手段制造出大量虛擬用戶，使其表面上達(dá)到該微博網(wǎng)站獲取積分、兌換紅包的條件，而實(shí)際上是在網(wǎng)絡(luò)民事活動(dòng)中，通過軟件實(shí)施技術(shù)作弊的民事欺詐行為。

第三種意見認(rèn)為，黃某的行為構(gòu)成詐騙罪。黃某明知微博拉新活動(dòng)的真實(shí)目的是吸引新用戶注冊(cè)，擴(kuò)大真實(shí)的微博用戶數(shù)量，而購買大量微博帳號(hào)，并通過技術(shù)手段擬制虛假用戶，批量參與微博活動(dòng)，自動(dòng)規(guī)避微博審核系統(tǒng)的監(jiān)控，套取200余萬元現(xiàn)金紅包，顯然采用了虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，非法占有的故意明顯，構(gòu)成了詐騙罪。

[速解]筆者同意第三種意見，具體分析如下：

詐騙罪是指以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，騙取公私財(cái)物，數(shù)額較大的行為。筆者認(rèn)為，本案是一起典型的“薅羊毛”案件，“薅羊毛”是不當(dāng)?shù)美?、民事欺詐，還是詐騙犯罪，區(qū)分的關(guān)鍵有三點(diǎn)。第一，是有沒有制造虛假的用戶，即通過手機(jī)參與微博拉新活動(dòng)的微博用戶是真實(shí)的還是虛假的;第二，是制造虛假用戶的數(shù)量和程度;第三，是套取財(cái)物的數(shù)額和社會(huì)危害后果。

本案中，黃某明知微博拉新活動(dòng)，即獲取微博積分、兌換微博紅包活動(dòng)的規(guī)則是存在真實(shí)的微博用戶，并進(jìn)行真實(shí)的用戶簽到、轉(zhuǎn)發(fā)、評(píng)論、點(diǎn)贊等行為，也明知該微博網(wǎng)站禁止用戶使用同一手機(jī)反復(fù)登錄多個(gè)帳號(hào)、網(wǎng)絡(luò)請(qǐng)求IP地址同一以及進(jìn)行自動(dòng)化操作。但黃某購買了大量的蘋果手機(jī)和微博帳號(hào)，使用軟件編寫腳本程序，通過不斷變更網(wǎng)絡(luò)IP地址、手機(jī)設(shè)備信息等方式，自動(dòng)登陸、批量開展微博簽到、轉(zhuǎn)發(fā)、評(píng)論、點(diǎn)贊等賺積分，以及積分兌換、紅包提現(xiàn)等虛假用戶的微博活動(dòng)，致使被害單位某微博網(wǎng)站產(chǎn)生屬于真實(shí)微博用戶進(jìn)行簽到、轉(zhuǎn)發(fā)、評(píng)論、點(diǎn)贊等活動(dòng)的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，進(jìn)而給予積分，并由黃某將積分轉(zhuǎn)換成現(xiàn)金紅包后進(jìn)行套現(xiàn)，從而騙取該微博網(wǎng)站的資金203萬余元，主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，客觀上采取了虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法。該行為具有主動(dòng)性、掠奪性，觸犯了刑事法律，與不當(dāng)?shù)美禌]有法律依據(jù)或合同根據(jù)而被動(dòng)地獲得他人利益的特征不符，也與小規(guī)模、較少地制造虛假用戶，并套取數(shù)額不大資金的民事欺詐行為有本質(zhì)上的區(qū)別，同時(shí)對(duì)微博網(wǎng)站的發(fā)展產(chǎn)生惡劣影響，社會(huì)危害后果嚴(yán)重，本案構(gòu)成詐騙罪。