陳純柱 李昭霖
摘 要:在數(shù)字經(jīng)濟背景下,科技金融呈現(xiàn)出種種新模式。作為數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展基石的數(shù)字貨幣必然是大國競爭的重點,它改變著人們對金融的認知方式,挑戰(zhàn)著傳統(tǒng)的金融運行模式。一些不法分子利用這一新生的科技金融模式在管理中的漏洞進行犯罪。通過分析數(shù)字貨幣的本質(zhì)與特征,剖析數(shù)字貨幣涉及的各類犯罪風險,揭示數(shù)字貨幣犯罪治理中存在的困境,提出要通過完善立法,加強偵查與預防、完善監(jiān)管體系和促進交流與合作等措施來防范數(shù)字貨幣運行中的各類風險。
關(guān)鍵詞:數(shù)字貨幣;比特幣;網(wǎng)絡(luò)犯罪;風險監(jiān)管;路徑選擇
基金項目:國家社會科學基金項目“電子商務(wù)欺詐行為的擴散與干預研究”(15BGL204);重慶郵電大學社科重點項目“習近平新時代‘網(wǎng)絡(luò)空間治理’戰(zhàn)略思想研究”(K2015-174)。
[中圖分類號] F820.3 [文章編號] 1673-0186(2019)010-0035-013
[文獻標識碼] A? ? ? [DOI編碼] 10.19631/j.cnki.css.2019.010.004
隨著數(shù)字經(jīng)濟的興起,各國以區(qū)塊鏈為底層技術(shù)的各類數(shù)字貨幣迅速發(fā)展起來并逐步滲入經(jīng)濟交往的各大領(lǐng)域,推動著數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展。2000年后,虛擬貨幣的快速發(fā)展逐漸引起了各國政府的高度關(guān)注。“2016年20國峰會上,習近平總書記提出全球數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展問題,并且把數(shù)字金融列為重要議題。”[1]2016年以來,中國人民銀行把發(fā)行數(shù)字貨幣作為今后工作的戰(zhàn)略目標。中國人民銀行副行長范一飛指出中國人民銀行一直高度關(guān)注數(shù)字貨幣發(fā)展,并積極開展相關(guān)研究工作[2]。中國人民銀行研究局局長王信指出要完善金融科技監(jiān)管制度框架、發(fā)展監(jiān)管科技,加強數(shù)字金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),同時進一步推動數(shù)字金融領(lǐng)域的國際協(xié)調(diào)與合作,提升我國在數(shù)字普惠金融領(lǐng)域的話語權(quán)[3]。但必須看到,由于數(shù)字貨幣的去中心化、可靠性、匿名性、跨國界性等特征,必然會大大增加各類違法犯罪的風險。由于目前相關(guān)的監(jiān)管不配套,我國在2017年9月禁止了一切數(shù)字貨幣交易。雖然禁止了數(shù)字貨幣的交易,但并沒有抹殺代表人類未來科技金融發(fā)展成就的數(shù)字貨幣的價值。據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)顯示,我國目前仍然是世界上數(shù)字貨幣產(chǎn)出最多、交易最活躍的地區(qū)之一①。在當今全球科技金融創(chuàng)新日益發(fā)展并逐漸承認數(shù)字貨幣合法性的背景下,我國數(shù)字貨幣交易的恢復是必然的。因此,我國要盡快制定相應(yīng)的法律法規(guī)進行嚴格監(jiān)管。否則,監(jiān)管方式的滯后將不可避免地影響我國金融市場的健康發(fā)展。目前,“世界上其他國家也在進行應(yīng)對數(shù)字貨幣法律風險的反洗錢、反恐怖融資、稅收征管等方面的治理探索,為我們提供了一定的治理經(jīng)驗”。我們應(yīng)該正視數(shù)字貨幣的存在,盡快出臺數(shù)字貨幣監(jiān)管的相關(guān)法律法規(guī),肯定數(shù)字貨幣的合法性并對數(shù)字貨幣在交易平臺上的風險加強監(jiān)管。目前,理論界關(guān)于數(shù)字貨幣的討論主要集中在三個方面。一是關(guān)于數(shù)字貨幣的定義問題。時任中國人民銀行數(shù)字貨幣研究所所長姚前指出,關(guān)于央行數(shù)字貨幣是什么的問題,各國中央銀行都在積極探索。瑞典央行啟動數(shù)字貨幣研究定義為“數(shù)字克朗”,即數(shù)字現(xiàn)金;英國銀行對其的界定為與法定貨幣等價并且生息的數(shù)字貨幣;加拿大央行提出的定義強調(diào)其支付媒介功能;歐央行的提法則是數(shù)字基礎(chǔ)貨幣[4]。劉津含、陳建認為,廣義的數(shù)字貨幣泛指一切以電子形式存在的貨幣;狹義的數(shù)字貨幣指的是純數(shù)字化的貨幣[5]。二是關(guān)于數(shù)字貨幣的合法性問題。中國人民銀行副行長范一飛指出:數(shù)字貨幣是歷史發(fā)展的必然,進入21世紀,互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)大行其道,建立在互聯(lián)網(wǎng)和數(shù)字加密技術(shù)基礎(chǔ)之上的數(shù)字貨幣水到渠成,一些國家的中央銀行也正在積極研究探索法定數(shù)字貨幣的制度設(shè)計和關(guān)鍵技術(shù)[2];莊雷、趙成國認為,基于區(qū)塊鏈技術(shù)的數(shù)字貨幣是繼實物貨幣、金屬貨幣和紙質(zhì)貨幣后的又一貨幣形態(tài)[1]。姚前認為,法定數(shù)字貨幣是數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的基石,法定數(shù)字貨幣有助于數(shù)字經(jīng)濟提質(zhì)增效,數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展需要數(shù)字金融,更需要法定數(shù)字貨幣[6]。三是關(guān)于數(shù)字貨幣的風險問題。劉新認為,發(fā)行數(shù)字貨幣將重塑整個經(jīng)濟金融體系,數(shù)字貨幣可能導致貨幣投放失控,引發(fā)整個經(jīng)濟金融體系的混亂[7];米曉文認為,監(jiān)管主體的不確定性和數(shù)字貨幣缺乏透明度給數(shù)字貨幣使用者的權(quán)益保護造成明顯漏洞,其中包括數(shù)字貨幣系統(tǒng)的風險、中介機構(gòu)和服務(wù)提供商風險、詐騙風險以及交易不可逆所產(chǎn)生的風險等,要建立數(shù)字貨幣的風險評估模型[8];溫信祥、陳曦認為,匿名的數(shù)字貨幣成為勒索攻擊的最新犯罪工具,一定程度上助長了勒索病毒的泛濫[9];楊曉晨、張明指出比特幣通過加密算法保持高度匿名性,保護個人財產(chǎn)私密性的同時,也為洗錢、販毒、逃稅等犯罪提供了溫床[10]。
由于數(shù)字貨幣是科技金融發(fā)展背景下的新興貨幣,人們對它的認識還有一個從現(xiàn)象到本質(zhì)逐漸深化的過程。因此,如何認識數(shù)字貨幣,怎么規(guī)范數(shù)字貨幣,怎么對數(shù)字貨幣進行有效的引導和監(jiān)管,是我國科技金融發(fā)展的重要課題。
一、數(shù)字貨幣的本質(zhì)、發(fā)展態(tài)勢及犯罪風險
目前數(shù)字貨幣尚無統(tǒng)一的定義標準, 世界各國的官方文件中對于數(shù)字貨幣、虛擬貨幣、加密數(shù)字貨幣、數(shù)字代幣等名稱均有提及。與此同時,在我國也經(jīng)常出現(xiàn)混用的情況。但從實質(zhì)上來看,各國不同定義的數(shù)字貨幣的本質(zhì)是相同的,即非官方主體發(fā)行的具有支付功能的數(shù)字化代幣,它的本質(zhì)還是貨幣。本文中所探討的去中心化、可流通的數(shù)字貨幣也為此類型貨幣。但上述數(shù)字貨幣與傳統(tǒng)貨幣、虛擬貨幣或電子貨幣仍存在本質(zhì)不同。筆者認為:數(shù)字貨幣是一種依靠特定計算機算法產(chǎn)生的,通過競爭性記賬、密鑰驗證等方法來保證去中心化安全運行的點對點加密數(shù)字交易工具。
(一)數(shù)字貨幣的特征
1.數(shù)字貨幣與傳統(tǒng)貨幣的區(qū)別
第一,數(shù)字貨幣具有與金屬貨幣不同的特征。金屬貨幣是指由于技術(shù)發(fā)展和自身稀缺屬性等原因,從商品中分離出來,固定充當?shù)葍r物的流通物。金屬貨幣具有易于分割、不易損毀、流通便捷的優(yōu)勢,且金屬貨幣本身具有價值,因此,也具備儲藏職能。而數(shù)字貨幣是由于計算機技術(shù)的發(fā)展,通過特定算法產(chǎn)生的數(shù)字交易工具。數(shù)字貨幣同樣具有可分割、易保存、流通便捷的特點。但是,就數(shù)字貨幣本身而言并無價值,僅是一串儲存在網(wǎng)絡(luò)或者計算機中的數(shù)字代碼,因此,數(shù)字貨幣不具備儲藏職能。
第二,數(shù)字貨幣具有與紙質(zhì)貨幣不同的特征。紙質(zhì)貨幣是指由法律授權(quán)的主體發(fā)行的一種國家強制要求使用的價值符號,紙質(zhì)貨幣本身是紙,不具有價值,但其價值來源于政府的信用背書和無限法償性,因此,具有流通和支付職能。而數(shù)字貨幣是由私主體通過特定的電子計算范式經(jīng)過大量運算產(chǎn)生的一串數(shù)字代碼,本身也不具有任何價值。數(shù)字貨幣的發(fā)行和運行都脫離了以政府為中心的主體,其價值依賴于使用者的共同信心來支撐和由市場供求關(guān)系所決定。
2.數(shù)字貨幣與其他虛擬貨幣的區(qū)別
第一,數(shù)字貨幣具有與電子貨幣不同的特征。電子貨幣是指由經(jīng)過法律授權(quán)的法定發(fā)行主體發(fā)行,并由國家信用作保障,是受中央人民銀行監(jiān)管的法定貨幣形式。簡單來說,就是以銀行為主的金融機構(gòu)發(fā)行的、將紙質(zhì)法定貨幣進行二進制數(shù)字化轉(zhuǎn)化而成的電子數(shù)據(jù)。我國學界普遍認為:電子貨幣是法定貨幣的一種電子數(shù)據(jù)化表達,是一種數(shù)字化的支付手段,其價值與法定貨幣等同[13]。而數(shù)字貨幣是一種去中心化(即脫離國家信用作保障)的貨幣,其發(fā)行以密碼學原理為基礎(chǔ),依賴于特定的電子計算范式,經(jīng)過大量計算而產(chǎn)生,運行依賴于分布式的通用賬本提供信用保障,其價值主要取決于使用者信心和市場供求關(guān)系,而不依賴于政府信用背書,具有較強的波動性。
第二,數(shù)字貨幣具有與虛擬貨幣不同的特征。虛擬貨幣的發(fā)行主體既發(fā)行貨幣又提供商品或服務(wù),是僅在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域流通的一種電子數(shù)據(jù)形式的網(wǎng)絡(luò)虛擬支付工具。主要由“網(wǎng)絡(luò)運行服務(wù)提供商發(fā)行,由其商業(yè)信用作保障,單向流通為主,主要用于向發(fā)行主體及其簽約主體來購買商品或服務(wù)的二進制數(shù)據(jù)”[12]。其價值主要取決于發(fā)行主體的意志,與法定貨幣無固定對價關(guān)系。而數(shù)字貨幣的發(fā)行主體,只發(fā)行數(shù)字貨幣而不提供商品或服務(wù),其流通范圍橫跨互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域和實體交易領(lǐng)域。它的“發(fā)行是由復雜的計算機算法生成的一串數(shù)字代碼,其作為一種電子支付工具可以雙向流通,通過匯率與法定貨幣進行直接兌換”[13]。
(二)數(shù)字貨幣發(fā)展態(tài)勢及可能的犯罪風險
數(shù)字貨幣作為一種新興事物引起了全球各國的持續(xù)關(guān)注,尤其近幾年來,以比特幣為代表的數(shù)字貨幣價值飆升更是引發(fā)了新一輪的投資熱潮。但是,數(shù)字貨幣的去中心化、去身份化、無疆域化、交易便捷等眾多特性也為網(wǎng)絡(luò)洗錢等犯罪埋下了隱患。國際反洗錢金融行動特別工作組FTAF早在2014 年 6 月就已發(fā)布報告指出數(shù)字貨幣為恐怖活動融資、洗錢犯罪提供了絕佳的渠道,犯罪集團利用數(shù)字貨幣轉(zhuǎn)移其分散在不同管轄區(qū)的資金,并很容易躲避政府執(zhí)法機構(gòu)及其他有關(guān)部門的監(jiān)管[14]。
1.數(shù)字貨幣演變與發(fā)展歷程
最早的數(shù)字貨幣理論由大衛(wèi)·查姆(David Chaum)于1982 年提出,數(shù)字貨幣出現(xiàn)至今僅有二十多年的時間,但是剖析其發(fā)展歷程可以發(fā)現(xiàn),數(shù)字貨幣的演變大致可以分為三個歷史階段。
第一個階段為“萌芽階段”,即1982至2010年。1982年,密碼朋克先驅(qū)者大衛(wèi)·查姆提出了數(shù)字貨幣的概念,但數(shù)字貨幣并未在交易領(lǐng)域中推廣開來。直到2008年10月31日中本聰提出了比特幣理論,并于次年1月3日正式運行[15]。2010年5月22日,拉斯洛·漢耶茨使用1萬個比特幣訂購了兩個比薩,標志著比特幣進入實體交易領(lǐng)域。
第二個階段為“成長與發(fā)展階段”,即2011至2017上半年。比特幣開始進入大眾視野,被越來越多的商戶和個人所認可。比特幣在這段時期也受到了政府和媒體的普遍關(guān)注。同時,以瑞波幣、以太坊為代表的各種競爭幣相繼產(chǎn)生,比特幣等數(shù)字貨幣的價值呈現(xiàn)上升趨勢。但隨著比特幣價格的水漲船高,各類傳銷幣、空氣幣開始涌現(xiàn),普通社會大眾也卷入數(shù)字貨幣炒作的投機大潮,產(chǎn)生了極大的數(shù)字貨幣泡沫經(jīng)濟。追求炒作、山寨幣泛濫成為這一時期的主要特點。
第三個階段為“理性階段”,即2017年9月至今。包括中國在內(nèi)的數(shù)個國家相繼出臺相關(guān)規(guī)定禁止數(shù)字貨幣的交易及ICO。以比特幣為代表的數(shù)字貨幣價格大幅下跌。普通社會大眾開始思考數(shù)字貨幣產(chǎn)出的成本收益分析以及數(shù)字貨幣炒作問題,對于數(shù)字貨幣的看法也逐漸趨于理性。
2.數(shù)字貨幣涉及的犯罪風險
數(shù)字貨幣犯罪呈現(xiàn)成本低、追蹤難、跨國界的特點,所涉及的犯罪風險也多種多樣。
第一,洗錢類犯罪風險。雖然數(shù)字貨幣已經(jīng)被部分國家納入了法律監(jiān)管體系當中,但是在另外一些國家和地區(qū),數(shù)字貨幣是否合法仍未明晰,這些國家的數(shù)字貨幣監(jiān)管也仍處于空白地帶。因此,犯罪人可以在這些國家或地區(qū)利用數(shù)字貨幣匿名性、不可追蹤的特點,進行洗錢犯罪,而免受政府監(jiān)管。此外,數(shù)字貨幣作為一種無疆域性的點對點數(shù)字支付工具,具有極強的流通性。正是由于其在交易平臺流通的便捷性,犯罪人利用數(shù)字貨幣平臺交易洗錢成為可能,這一洗錢方式在目前一些案例中已初見端倪,如“國內(nèi)比特幣洗錢第一案:樂酷達公司侵權(quán)案”①。
第二,恐怖主義類犯罪風險。數(shù)字貨幣支付產(chǎn)品和服務(wù)大多數(shù)是匿名交易,為執(zhí)法追查虛擬貨幣非法所得帶來很大難度。恐怖主義集團通過將非法資產(chǎn)轉(zhuǎn)換成數(shù)字貨幣,然后利用數(shù)字貨幣的匿名性、不可追蹤性在不同的國家和地區(qū)之間進行隱匿轉(zhuǎn)移來實現(xiàn)恐怖主義融資,逃避政府相關(guān)部門的監(jiān)管。
第三,非法利用計算機信息網(wǎng)絡(luò)類犯罪風險。犯罪分子利用數(shù)字貨幣交易去中心、匿名化、不可撤銷、不可追蹤的特點,以數(shù)字貨幣交易為基礎(chǔ)搭建網(wǎng)絡(luò)平臺,用來購買黃金、毒品和武器等,如:美國FBI在暗網(wǎng)“Silk Road”中,發(fā)現(xiàn)“就可以用比特幣結(jié)算隨意購買槍支彈藥、毒品、數(shù)據(jù)信息等各類違禁品”[16]。
第四,非法集資類犯罪風險。目前大多數(shù)國家對于數(shù)字貨幣的融資發(fā)行缺乏相應(yīng)的監(jiān)管,融資發(fā)行程序簡單,與IPO相比并不需要拿到相關(guān)的證明許可文件。數(shù)字貨幣發(fā)行人通過設(shè)立虛假或并無實際意義的數(shù)字貨幣發(fā)行融資項目,通過“幣換幣”的方式避開監(jiān)管,利用科技金融、數(shù)字金融等所謂的金融創(chuàng)新來迷惑投資者,混淆理財投資的概念,短時間內(nèi)吸收大量的公眾投資。
第五,其他犯罪風險。數(shù)字貨幣在各國法定貨幣體系之外開辟了一條新的流通渠道,去中心化、脫離政府監(jiān)管導致數(shù)字貨幣極易存在犯罪隱患。數(shù)字貨幣所采用的區(qū)塊鏈技術(shù)在有利于數(shù)字貨幣體系安全穩(wěn)定運行的同時,也為逃避政府部門監(jiān)管提供了技術(shù)支撐。數(shù)字貨幣匿名交易、跨國交易,還易引發(fā)詐騙犯罪、逃稅犯罪、逃匯犯罪、賄賂犯罪等多種違法犯罪風險。
二、我國數(shù)字貨幣的監(jiān)管困境
數(shù)字貨幣的迅猛發(fā)展為科技金融發(fā)展探索出路的同時,也為犯罪分子利用數(shù)字貨幣進行犯罪提供了機會。近年來,數(shù)字貨幣所涉及的各類風險急劇上升,引起了我國監(jiān)管部門的高度重視。現(xiàn)階段,我國對于數(shù)字貨幣監(jiān)管的兩大文件主要是從反洗錢、維護金融秩序和保護投資者權(quán)益三大方面入手。一是2013年12月3日,以央行為首的五部委聯(lián)合出臺了《關(guān)于防范比特幣風險的通知》(以下簡稱《通知》),這是我國首次以官方文件的形式對數(shù)字貨幣進行監(jiān)管?!锻ㄖ窂慕鹑跈C構(gòu)和交易平臺入手,制定了針對比特幣等數(shù)字貨幣的宏觀反洗錢框架;二是2017年9月4日,央行牽頭的七部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》(以下簡稱《公告》),明確禁止了國內(nèi)各類代幣的融資發(fā)行和兌換交易活動,我國數(shù)字貨幣迎來了監(jiān)管“寒冬”。截至10月31日,比特幣中國、火幣網(wǎng)等50余家數(shù)字貨幣交易平臺相繼宣布暫停相關(guān)業(yè)務(wù),我國場內(nèi)數(shù)字貨幣交易至此結(jié)束。于是,國內(nèi)數(shù)字貨幣交易逐步轉(zhuǎn)移至日本、美國等允許數(shù)字貨幣交易的國家,數(shù)字貨幣交易平臺也推出全球版網(wǎng)站。如,火幣全球站、中國比特幣海外版等。據(jù)調(diào)查,目前我國數(shù)字貨幣的交易業(yè)務(wù)仍在一些地方繼續(xù)進行,而這種缺乏監(jiān)管的數(shù)字貨幣交易沖擊著我國金融市場的健康穩(wěn)定運行,也為一些人利用數(shù)字貨幣進行犯罪提供了機會。
(一)現(xiàn)有法律規(guī)定滯后
當前,我國的法律體系由法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章所共同建構(gòu)。但是,由于數(shù)字貨幣作為一種新興事物,我國的現(xiàn)行法律并沒有針對數(shù)字貨幣監(jiān)管出臺相關(guān)的專門規(guī)定,且以央行為主的監(jiān)管部門牽頭制定的兩大文件也存在明顯不足。這表現(xiàn)在:
第一,文件規(guī)定過于籠統(tǒng)?,F(xiàn)階段關(guān)于數(shù)字貨幣監(jiān)管的文件只有以央行為主的行政主管部門所出臺的部門規(guī)章。2013年12月,央行等五部委聯(lián)合出臺的《通知》第四條提出應(yīng)當防范比特幣產(chǎn)生的洗錢風險。但是,《通知》僅在第四條進行了宏觀的概括性規(guī)定,籠統(tǒng)地提出應(yīng)當將比特幣等數(shù)字貨幣納入反洗錢監(jiān)管范圍,但對于反洗錢的具體措施實施,比如對身份認證、可疑交易篩別、可疑信息上報等如何實施問題并沒有做出明確具體的規(guī)定,文件缺乏現(xiàn)實操作性。
第二,文件層級較低。我國數(shù)字貨幣交易的日均活躍度、交易總額都位于全球前列,是世界上數(shù)字貨幣的主要活躍市場之一。但是,按照法律位階來看,《通知》僅僅屬于部門規(guī)章,相較于其他反洗錢監(jiān)管文件來看,效力層級較低。而且,作為一種新興的互聯(lián)網(wǎng)科技金融產(chǎn)品,我國數(shù)字貨幣的保有量和交易量都較為龐大,僅僅以《通知》這種部門規(guī)章的形式來進行規(guī)制,“不論是從執(zhí)行力度還是懲罰強制力上來看,顯然都無法滿足我國對數(shù)字貨幣交易進行監(jiān)管和對數(shù)字貨幣犯罪進行打擊的需要”[17]。
第三,定義模糊。《通知》的第一條將比特幣等數(shù)字貨幣定義為一種虛擬商品。但是在我國現(xiàn)有的法律體系中,從未出現(xiàn)過“虛擬商品”一詞。這導致在現(xiàn)有法律體系中,難以找到對數(shù)字貨幣的準確規(guī)制依據(jù)。一方面,數(shù)字貨幣作為一種數(shù)字化的點對點交易工具,在一定程度上具有支付手段的職能。雖然不具有與法定貨幣等同的地位,但是也不可能單純地作為普通商品來衡量。另一方面,在二級市場上,數(shù)字貨幣漲跌幅度沒有限制,價格波動較大,與股票、期貨、期權(quán)等金融產(chǎn)品及其金融衍生產(chǎn)品也有較大差異。
(二)交易平臺義務(wù)缺失
按照我國目前的反洗錢法律體系的規(guī)定來看,反洗錢義務(wù)的承擔主體主要是金融機構(gòu)和特定的非金融機構(gòu)。對于其他主體能否成為反洗錢義務(wù)的承擔主體,我國法律并沒有進行明確規(guī)定。
第一,主體責任不清。按照《通知》中對比特幣性質(zhì)的規(guī)定來看,比特幣等數(shù)字貨幣被定義為虛擬商品,那么相對應(yīng)的數(shù)字貨幣交易平臺就成了商品交易平臺主體。按照《中華人民共和國反洗錢法》《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《支付機構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法》等法律法規(guī)的具體條文來看,數(shù)字貨幣交易平臺都不屬于上述文件規(guī)定的金融機構(gòu)或特定非金融機構(gòu)。因此,數(shù)字貨幣交易平臺的反洗錢責任并不明晰。
第二,威懾力較低。《通知》對于數(shù)字貨幣交易平臺未能有效履行反洗錢義務(wù)的后果并沒有做出規(guī)定,即使參照《反洗錢法》和《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》等反洗錢行政主管部門出臺的一系列反洗錢規(guī)定來看,規(guī)制手段也主要以行政處分、罰金等為主,難以產(chǎn)生有效威懾[18]。
第三,用戶信息審核能力不足。一是數(shù)字貨幣交易平臺創(chuàng)建初期,尚無有效法律監(jiān)管,對于用戶信息的審核門檻較低甚至無審核;二是由于數(shù)字貨幣去身份性、不可追蹤性的特點,導致平臺的用戶也大多是看重數(shù)字貨幣上述性質(zhì)的用戶,平臺為了滿足用戶流量、交易便利和企業(yè)利潤的客觀需要,也會主動降低用戶信息審核的門檻;三是由于數(shù)字貨幣交易平臺并無面對面審核的能力,這也導致了平臺對用戶使用虛假身份信息注冊的審核能力較弱。
第四,交易平臺義務(wù)履行不到位。《通知》中對于數(shù)字貨幣交易平臺反洗錢義務(wù)的履行規(guī)定較為粗疏。在實際操作中數(shù)字貨幣交易平臺出于縮減運營成本、吸引用戶的考慮,大多會對《通知》第四條關(guān)于對用戶身份進行識別的規(guī)定做狹義理解,即對用戶身份識別采用最低的標準。因此,在實際操作中,數(shù)字貨幣交易平臺的注冊審核較為簡單(如上傳身份證照片或復印件等),難以有效防范洗錢犯罪活動的發(fā)生。
(三)監(jiān)管執(zhí)行不到位
現(xiàn)階段我國數(shù)字貨幣監(jiān)管主體主要有二:一是中國人民銀行的分支機構(gòu);二是數(shù)字貨幣交易平臺。但是條文規(guī)定都較為粗疏,可操作性較差。
第一,操作細則缺失。一是《通知》的第四條提出,“數(shù)字貨幣交易平臺應(yīng)當履行反洗錢義務(wù),及時上報可疑交易并配合央行的反洗錢調(diào)查等”。但是數(shù)字貨幣交易平臺運行中,當事人履行義務(wù)的具體內(nèi)容、可疑交易的判定標準、信息上報路徑及配合調(diào)查的程序等操作細則都沒有明確,這就進一步導致了該項條文缺乏可操作性[19]。二是《公告》的第一條和第二條規(guī)定了防范金融風險和投資者權(quán)益保護,但是對于具體的操作僅依照現(xiàn)行工作機制辦理,難以適應(yīng)數(shù)字貨幣這一新興科技金融產(chǎn)品的具體特點。
第二,授權(quán)不明。按照現(xiàn)有條文的規(guī)定來看,數(shù)字貨幣交易平臺屬于商品交易平臺,作為私主體,沒有法律法規(guī)的授權(quán),無權(quán)對平臺內(nèi)的數(shù)字貨幣交易做出相應(yīng)的反洗錢等操作,僅負有監(jiān)測、報告義務(wù)。由于數(shù)字貨幣交易平臺無法對可疑交易進行攔截等操作,數(shù)字貨幣交易結(jié)算方便、不可追蹤、不可回轉(zhuǎn)等特征也導致了難以取得較好反洗錢效果。
第三,責任認定困難。目前,數(shù)字貨幣交易平臺運行中,反洗錢內(nèi)控機制缺失,交易平臺如何履行責任,出現(xiàn)違規(guī)責任后如何處理等都沒有明確規(guī)定,造成交易平臺在履行反洗錢義務(wù)時缺乏統(tǒng)一監(jiān)管標準,進而導致監(jiān)管部門難以認定交易平臺是否違規(guī)。
第四,監(jiān)管有效性不足。關(guān)于數(shù)字貨幣反洗錢監(jiān)管的內(nèi)容主要集中于《通知》的第四條規(guī)定,但是2017年發(fā)布的《公告》明確指出,數(shù)字貨幣交易平臺不得提供數(shù)字貨幣交易、清算、結(jié)算業(yè)務(wù)。這就導致了我國的數(shù)字貨幣交易由場內(nèi)轉(zhuǎn)向場外、由線上轉(zhuǎn)向線下,割裂了國內(nèi)交易平臺作為人民幣和數(shù)字貨幣兌換流通的紐帶功能。進一步導致《通知》規(guī)定的“以交易平臺為監(jiān)管落腳點的數(shù)字貨幣反洗錢監(jiān)管措施無法實施,嚴重削弱了對比特幣等數(shù)字貨幣進行直接監(jiān)管的可能性,喪失反洗錢監(jiān)管有效性”[20]。
(四)調(diào)查取證困難
數(shù)字貨幣的產(chǎn)生和交易依賴于網(wǎng)絡(luò)的特質(zhì)決定了與數(shù)字貨幣相關(guān)的數(shù)據(jù)也都儲存在計算機網(wǎng)絡(luò)中,這也進一步導致了偵查取證的困難。
第一,身份認定難。數(shù)字貨幣采用匿名式、分布式的電子加密方法,去身份化是數(shù)字貨幣最顯著的特征之一。數(shù)字貨幣交易依靠公私密鑰和數(shù)字證書的驗證來確定交易雙方信息,“只認證,不認人”的特點在保護用戶隱私的同時也給政府的數(shù)字貨幣監(jiān)管帶來了挑戰(zhàn)。
第二,數(shù)據(jù)龐雜。數(shù)字貨幣多采用分布式的通用賬本記賬,全球所有的交易數(shù)據(jù)都集中在一個分布式通用賬本上。海量的交易數(shù)據(jù)必然增加了監(jiān)管部門進行可疑交易識別的技術(shù)難度和技術(shù)成本。
第三,信息加密躲避監(jiān)管。數(shù)字貨幣以密碼學原理為基礎(chǔ),多采用不同的加密機制,如橢圓曲線加密算法、哈希算法等避開政府監(jiān)管,政府在對透明數(shù)據(jù)進行調(diào)查時,受制于加密算法的限制,只能查看交易雙方錢包地址和交易數(shù)額,難以了解進一步的信息,加大了監(jiān)管部門信息追蹤的難度。
第四,電子數(shù)據(jù)認定困難。數(shù)字貨幣交易完全依賴于計算機網(wǎng)絡(luò),犯罪證據(jù)也多為電子證據(jù),這就加大了交易的相關(guān)電子證據(jù)收集、提取和認定的難度。加之,我國現(xiàn)階段電子證據(jù)立法相對落后和司法實踐中電子證據(jù)認定較難的現(xiàn)狀更是嚴重影響了對數(shù)字貨幣犯罪的打擊力度和效果。
(五)在國際合作中缺乏信息交流與統(tǒng)一的監(jiān)管標準
網(wǎng)絡(luò)犯罪具有跨國界與跨地域的特征,治理網(wǎng)絡(luò)犯罪必須加強國際合作。數(shù)字貨幣洗錢犯罪作為網(wǎng)絡(luò)犯罪也天然地具有上述特征?,F(xiàn)階段,世界各國對數(shù)字貨幣的監(jiān)管范圍、監(jiān)管力度、監(jiān)管措施大相徑庭。數(shù)字貨幣洗錢等網(wǎng)絡(luò)犯罪大多涉及跨國犯罪,這給打擊犯罪加大了難度。
第一,信息零落。數(shù)字貨幣洗錢犯罪中,不同于傳統(tǒng)洗錢犯罪可以通過識別可疑交易、跟蹤資金流動鏈條來追蹤洗錢犯罪活動,數(shù)字貨幣交易的信息跨越國界,散落在分布式通用賬本的各個角落,這導致為打擊傳統(tǒng)洗錢犯罪而建立起來的國內(nèi)、國際信息交流共享機制作用被嚴重削弱。
第二,行動孤立。一方面,數(shù)字貨幣交易的P2P結(jié)構(gòu)、去中心化特征特定決定了數(shù)字貨幣交易不以任何一個國家或機構(gòu)主體為中心,數(shù)字貨幣相關(guān)犯罪也往往涉及跨國犯罪。這給單一主體國家進行監(jiān)管增加了難度,甚至會在不同的國家主體之間產(chǎn)生監(jiān)管摩擦或監(jiān)管空隙。另一方面,由于賬本隨時隨地都在運行,洗錢者可以隨時進行洗錢犯罪活動,而不同國家和主體的行動方式、行動力度也存在差異,這就導致犯罪人可以利用上述特點完成犯罪活動。
第三,監(jiān)管制度標準差異。數(shù)字貨幣交易跨越時區(qū)、跨越國界的特點有利于跨國交易結(jié)算、降低交易成本,但是也為數(shù)字貨幣監(jiān)管帶來了嚴峻挑戰(zhàn)。各個不同的交易主體、中介機構(gòu)可能位于不同的國家和地區(qū),而目前世界上不同的國家由于其自身的經(jīng)濟發(fā)展水平、金融監(jiān)管完備程度等各種因素導致各國對網(wǎng)絡(luò)洗錢、風險交易監(jiān)管的標準也各不相同。例如,“德國要求持有一年以上的數(shù)字貨幣要作為個人資產(chǎn)向監(jiān)管部門備案;美國也有自己的上報備案標準;中國則完全禁止數(shù)字貨幣交易,因此不存在備案記錄等制度”[21]。所以說,目前世界各國監(jiān)管制度的不同標準,嚴重影響了國際合作的深度和范圍。
第四,刑事法律標準不一。各國法律體系的不同導致對犯罪的認定標準存在明顯差異。僅就洗錢罪上游犯罪的范圍來看,世界范圍內(nèi)就有“一切犯罪立法制”“特定范圍犯罪立法制”“單一犯罪立法制”等。該差異進一步導致了打擊數(shù)字貨幣洗錢、網(wǎng)絡(luò)洗錢等跨國犯罪的合作的法律障礙。
三、防范數(shù)字貨幣風險的治理路徑
我們已經(jīng)進入了數(shù)字經(jīng)濟時代,由區(qū)塊鏈技術(shù)而產(chǎn)生的數(shù)字貨幣將會成為價值傳遞的媒介,資產(chǎn)數(shù)字化是未來社會發(fā)展的必然趨勢。新事物需要有一個完善和接受的過程。“世界各國政府對于比特幣的態(tài)度由懷疑排斥到納入監(jiān)管的同時,對比特幣的屬性的認識也從投機商品轉(zhuǎn)變?yōu)橹Ц督灰坠ぞ?,并出于反洗錢、反恐怖融資、保護消費者等目的逐步將比特幣等數(shù)字貨幣納入法律調(diào)整框架”[22]。雖然目前我國完全禁止了數(shù)字貨幣的交易,但是這并不代表我們可以置身事外,拒絕接受國際科技金融創(chuàng)新的影響。因此,“禁止不是杜絕風險的‘萬能藥’,只有審慎監(jiān)管、合理引導才是促進科技金融發(fā)展,規(guī)避風險,服務(wù)實體經(jīng)濟的良藥”[23]。
(一)完善立法,健全監(jiān)管體系
日本對數(shù)字貨幣的監(jiān)管方面有著較為成熟的經(jīng)驗。由日本參議院全體會議通過的《金融結(jié)算修正案》于2017年4月1日生效,它標志著日本正式承認數(shù)字貨幣作為合法支付手段的地位。該修正案主要有三方面內(nèi)容:一是通過法律明確了數(shù)字貨幣的性質(zhì)及定義,使數(shù)字貨幣的內(nèi)涵和外延予以明確。二是以日本金融廳(FSA)為監(jiān)管主體建立了對數(shù)字貨幣交易平臺的監(jiān)管體系,如平臺注冊許可、客戶身份識別、記錄留存、內(nèi)控檢查等多項監(jiān)管措施。三是進一步對《犯罪收益轉(zhuǎn)移預防法案》進行了修訂,加強了數(shù)字貨幣的反洗錢監(jiān)管,規(guī)范了數(shù)字貨幣市場的發(fā)展。
美國通過了虛擬貨幣的監(jiān)管法。美國2017年7月19日通過的《虛擬貨幣商業(yè)統(tǒng)一監(jiān)管法》系統(tǒng)性地提出了虛擬貨幣監(jiān)管的整體框架,內(nèi)容主要涉及網(wǎng)絡(luò)安全、消費者權(quán)益保護、經(jīng)營牌照制度和反洗錢監(jiān)管等多項監(jiān)管措施。該項法案的出臺為美國的虛擬貨幣的健康規(guī)范發(fā)展奠定了基礎(chǔ),也意味著美國的虛擬貨幣監(jiān)管已經(jīng)開始進入實質(zhì)性發(fā)展階段。該項法案主要立法理念有:一是定義靈活,主要強調(diào)了虛擬貨幣的基本特征和通用規(guī)范。二是許可經(jīng)營,追求科技金融創(chuàng)新發(fā)展與政府監(jiān)管的有機平衡。三是綜合施策,軟硬結(jié)合。該項法案的監(jiān)管措施從多個層次、多個角度對數(shù)字貨幣業(yè)務(wù)進行了審慎監(jiān)管和積極引導,對我國的監(jiān)管探索具有一定的借鑒意義。
與美國、日本等國家相比,我國現(xiàn)階段對于防范比特幣等數(shù)字貨幣的監(jiān)管相對空白,僅有的規(guī)定主要集中于《關(guān)于防范比特幣風險的通知》中。因此,我國也根據(jù)我國數(shù)字貨幣的發(fā)展狀況和其他國家的治理經(jīng)驗,完善數(shù)字貨幣的相關(guān)立法來加強監(jiān)管,規(guī)范數(shù)字貨幣運行。
第一,要明確數(shù)字貨幣的定義和性質(zhì)。對數(shù)字貨幣進行監(jiān)管的前提是要對其定義、性質(zhì)做出界定。綜合來看,數(shù)字貨幣應(yīng)當符合以下要件:一是以特定計算機算法等數(shù)字形式記錄的財產(chǎn)性價值;二是可以被不特定的人接受作為支付的對價;三是使用電子記賬系統(tǒng)進行獲取和轉(zhuǎn)移;四是不屬于一國及他國的現(xiàn)有法定貨幣。
第二,要建立數(shù)字貨幣監(jiān)管框架。盡管數(shù)字貨幣體系參與機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍和規(guī)模不能與現(xiàn)實貨幣的金融機構(gòu)和支付機構(gòu)相比,但也具有一定的相似性。特別是數(shù)字貨幣的業(yè)務(wù)都在互聯(lián)網(wǎng)上進行,與現(xiàn)實貨幣的網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)關(guān)系密切。因此,在參考他國先進治理經(jīng)驗的同時,也可參照我國金融機構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)進行風險防范,制定相應(yīng)的管理辦法,汲取監(jiān)管經(jīng)驗。
第三,要對數(shù)字貨幣進行引導與監(jiān)督。我國數(shù)字貨幣發(fā)展歷程相對于美國、日本等發(fā)達國家而言,起步較晚和經(jīng)驗較少。因此,在數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)發(fā)展的初級階段,我國監(jiān)管部門可以探索建立引導與監(jiān)督并行的合作型監(jiān)管機制,加強對數(shù)字貨幣交易平臺的業(yè)務(wù)指導,引導其合法、合規(guī)、健康發(fā)展。嘗試設(shè)立用戶信息安全、業(yè)務(wù)風險防范、反洗錢、反恐怖融資等技術(shù)的指導、培訓和協(xié)助機制,提升數(shù)字貨幣交易平臺的系統(tǒng)安全性和監(jiān)管有效性。
(二)增強數(shù)字貨幣交易平臺主體責任
明確交易平臺的責任,對于交易平臺的反洗錢義務(wù)設(shè)定主要從宏觀和微觀兩個層面進行。
第一,宏觀層面。一是指定針對性規(guī)定。以數(shù)字貨幣洗錢犯罪為例:應(yīng)當以《中華人民共和國反洗錢法》架構(gòu)為中心,修訂明晰金融機構(gòu)的主體范圍和責任范圍,制定網(wǎng)絡(luò)洗錢等新興洗錢犯罪方式的針對性規(guī)定,提升法律規(guī)定與現(xiàn)實的銜接性。具體來講,可以將傳統(tǒng)金融機構(gòu)的反洗錢內(nèi)控機制作為參考框架,進一步建構(gòu)以央行為中心的多主體洗錢犯罪預防、打擊體系,明確職權(quán)和義務(wù)。二是健全責任承擔體系。進一步健全交易平臺違規(guī)懲罰體系,明確數(shù)字貨幣交易平臺違反監(jiān)管義務(wù)的法律責任,增強監(jiān)管措施對于交易平臺的威懾力。具體來說,以刑事責任來補強現(xiàn)有框架下懲治力度的不足,探索建立刑事責任與行政責任相結(jié)合的多維度責任承擔體系。
第二,微觀層面。應(yīng)當立足于數(shù)字貨幣交易平臺的業(yè)務(wù)特點進行差異化規(guī)定:一是平臺進行客戶實名注冊審核時應(yīng)當建立多維度信息核查制度,不單純依賴于身份證信息的形式審核。合理優(yōu)化反洗錢監(jiān)管資源配置,建立客戶信息“風險分級”制度,加強對高風險客戶的監(jiān)測、識別;二是構(gòu)建可疑交易、大額交易上報制度。根據(jù)數(shù)字貨幣交易平臺的運營實際,制定合理的信息上報標準,明確上報路徑及上報部門,增加在交易平臺實際運營中的可操作性;三是明確交易平臺的責任范圍。根據(jù)交易平臺的行業(yè)特點和運營實際,明晰交易平臺的責任邊界和免責事由,避免交易平臺職業(yè)規(guī)范、行業(yè)準則與履行監(jiān)管義務(wù)的沖突。確保交易平臺的反洗錢責任履行具有針對性、可行性。
(三)細化數(shù)字貨幣運行的監(jiān)管措施
第一,建立準入許可管理制度。一是單獨制定針對性法律規(guī)定。對數(shù)字貨幣交易平臺運營商的業(yè)務(wù)資質(zhì)進行審核,不再單單要求其取得備案證書即可運營。具體而言,可以參照美國紐約州的《比特幣牌照法案》,由央行或其授權(quán)的數(shù)字貨幣監(jiān)管部門對申請的數(shù)字貨幣交易平臺運營商的技術(shù)、資金、合規(guī)性等進行審核合格后,頒發(fā)運營牌照,以此加強業(yè)務(wù)準入管理;二是將數(shù)字貨幣納入現(xiàn)有法律監(jiān)管體系,如:借鑒德國的監(jiān)管思路,德國在2013年明確認可比特幣的合法性地位,并將其列入官方記賬單位。將比特幣定義為私人貨幣,納入《德國銀行法》中金融工具的范疇,從而將比特幣等虛擬貨幣納入現(xiàn)行法律體系,依照現(xiàn)有的法律進行監(jiān)管。同時,德國聯(lián)邦金融管理局于2016年 10 月開始參照傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)監(jiān)管辦法,為數(shù)字貨幣交易運營企業(yè)發(fā)放獨立的經(jīng)營和交易許可證。因此,我國也可以根據(jù)現(xiàn)有的支付機構(gòu)管理辦法將數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)納入現(xiàn)有金融監(jiān)管體系,并針對數(shù)字貨幣業(yè)務(wù)的特有屬性,建立數(shù)字貨幣交易機構(gòu)專項準備金制度等,以確保數(shù)字貨幣交易平臺用戶的資金安全獲得相應(yīng)的保障。
第二,強化業(yè)務(wù)檢查和執(zhí)法力度。一是應(yīng)當出臺業(yè)務(wù)檢查實施細則,明晰各監(jiān)管部門的職責,加強對數(shù)字貨幣交易平臺運營商經(jīng)營行為合法性、合規(guī)性的檢查與提高執(zhí)法力度;二是大力發(fā)展信息監(jiān)管技術(shù)手段,著力開發(fā)依據(jù)大數(shù)據(jù)信息識別、區(qū)塊鏈智能合約、人工智能等技術(shù)的監(jiān)管手段,“對各類數(shù)字貨幣經(jīng)營服務(wù)主體的經(jīng)營行為進行監(jiān)管,以盡可能地及時發(fā)現(xiàn)數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)中的各類風險和漏洞,避免數(shù)字貨幣淪為不法分子的犯罪工具”[24];三是加大對數(shù)字貨幣交易平臺不履行監(jiān)管義務(wù)或履行監(jiān)管義務(wù)不到位等行為的行政處罰力度。
第三,設(shè)立業(yè)務(wù)分級管理。數(shù)字貨幣的發(fā)展是當今全球科技金融進步的產(chǎn)物,也是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)實趨勢?!皵?shù)字貨幣全球市場在中國等國家叫停交易后大幅下跌又逐漸回漲(比特幣近日回漲到單枚13 960美元,約為歷史最高價值的70%),也是對這一事實的佐證”①。因此,我國要盡快恢復數(shù)字貨幣交易并嚴格進行風險的監(jiān)管防范。在借鑒他國監(jiān)管先進經(jīng)驗的同時,可以依照數(shù)字貨幣交易平臺涉及的業(yè)務(wù)類型、范圍對數(shù)字貨幣交易業(yè)務(wù)進行分級管理,如對數(shù)字貨幣上市發(fā)行、法幣交易、幣幣交易、大宗交易等不同的業(yè)務(wù)類型采取不同的監(jiān)管力度,力爭做到在促進市場發(fā)展的同時,有效防范風險,保持國內(nèi)金融市場穩(wěn)定運行。
第四,明確交易平臺義務(wù)與執(zhí)行標準?!案鶕?jù)FATF的指導建議,運用風險為本的防范方法,制定數(shù)字貨幣交易平臺反洗錢實施標準。”②一是進行客戶盡職調(diào)查,在開展業(yè)務(wù)時,利用可靠、獨立的信息數(shù)據(jù)對客戶盡職調(diào)查,包括利用第三方數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)信息、識別異常網(wǎng)絡(luò)IP地址、身份證件信息等多種方法綜合驗證用戶身份;二是提交可疑交易報告,建立業(yè)務(wù)分級與風險分級的對應(yīng)管理制度,對大額交易業(yè)務(wù)、偶然交易業(yè)務(wù)提高風險評級,并按照規(guī)定的程序及路徑及時上報可疑交易;三是記錄保存,對于數(shù)字貨幣交易這種匿名性點對點交易,交易平臺應(yīng)當盡可能保存可識別信息,如“交易主體的已識別身份信息、交易主體公鑰、IP地址、交易備注信息、支付方式、交易金額與交易時間”[25],以盡可能增加追蹤違法交易的可能性。
第五,建立信息流轉(zhuǎn)與交流機制。一是加強行業(yè)間信息交流。數(shù)字貨幣風險信息共享很大程度上是依賴數(shù)字貨幣交易平臺交易來進行的,這就導致用戶信息、交易信息等主要保存在各個交易平臺運營商手中,通過行業(yè)內(nèi)信息交流,完善身份識別、風險評估、可疑交易篩選,進一步提升各數(shù)字貨幣交易平臺對監(jiān)管措施的執(zhí)行能力;二是拓寬監(jiān)管維度。目前我國的反洗錢監(jiān)測中心作為網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的核心力量,應(yīng)當進一步加強與數(shù)字交易平臺之前的信息交換與共享。最大限度地獲取洗錢可疑信息和風險指標,提升防范能力并指導數(shù)字貨幣交易平臺的反洗錢實踐;三是防范信息泄露,建立健全數(shù)據(jù)保護機制。信息共享必然會導致信息的流轉(zhuǎn)與匯總,在這一過程中由于信息接收主體的增加也將導致數(shù)據(jù)信息泄露的風險增加。因此,為保證共享監(jiān)管信息的合理與安全使用,我國應(yīng)當建立健全信息分級使用、安全保護以及泄密問責等機制,以防范信息泄露風險[26]。
(四)提升數(shù)字貨幣犯罪的調(diào)查取證能力
第一,偵查隊伍專業(yè)化。數(shù)字貨幣犯罪的偵查不僅涉及電子證據(jù)問題,還涉及密碼學、大數(shù)據(jù)分析和區(qū)塊鏈等多種前沿技術(shù)問題。這就要求“提升偵查人員的專業(yè)技能、樹風險意識和情報意識、加強證據(jù)收集分析和研判的能力”[27]。
第二,完善技術(shù)監(jiān)管。在現(xiàn)階段來看,傳統(tǒng)犯罪與網(wǎng)絡(luò)融合的犯罪趨勢愈發(fā)明顯,及時更新偵查技術(shù),開發(fā)犯罪大數(shù)據(jù)分析平臺、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管分析平臺、信息共享交流平臺以及沙箱監(jiān)管模型等[28]。這不僅對于數(shù)字貨幣洗錢等網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪具有意義,對于整個網(wǎng)絡(luò)犯罪的防范、打擊也具有現(xiàn)實意義。
第三,強化電子證據(jù)有效化利用。開發(fā)電子數(shù)據(jù)收集、固定、流轉(zhuǎn)、恢復平臺。通過技術(shù)手段,對相關(guān)犯罪電子數(shù)據(jù)證據(jù)及時收集、有效轉(zhuǎn)化,通過有效的平臺體系對有瑕疵、有缺陷的證據(jù)采取技術(shù)手段進行恢復并嚴格證據(jù)流轉(zhuǎn)程序,確保證據(jù)在訴訟中的可用性[29]。
第四,網(wǎng)上網(wǎng)下同時發(fā)力。偵查機關(guān)應(yīng)當建立與互聯(lián)網(wǎng)犯罪監(jiān)測機構(gòu)、數(shù)字貨幣交易平臺的長效合作。對相關(guān)犯罪的信息發(fā)掘、有效調(diào)查、及時取證和資金凍結(jié)等深化合作。網(wǎng)上網(wǎng)下共同發(fā)力,切斷上游犯罪和數(shù)字貨幣犯罪危害結(jié)果發(fā)生的犯罪鏈條,做到綜合施策、有效打擊。
(五)在國際合作中加強信息共享與監(jiān)管標準的制定
第一,推動數(shù)字貨幣監(jiān)管的國際交流與合作。在數(shù)字時代,萬物互聯(lián)互通將全球變?yōu)椤暗厍虼濉保詳?shù)字貨幣為基礎(chǔ)的科技金融必然是開放的和全球的。一是構(gòu)建合作框架。因為數(shù)字貨幣犯罪往往涉及跨國犯罪,而跨國犯罪又必然涉及多個監(jiān)管國家,這就導致有可能出現(xiàn)監(jiān)管摩擦或者監(jiān)管空隙。因此,我國應(yīng)著力加強信息交流共享與雙邊、多邊司法合作,減少管轄權(quán)沖突,構(gòu)建證據(jù)交換、證據(jù)互認、引渡等相關(guān)問題的合作架構(gòu);二是加強實務(wù)交流。吸收別國的先進治理經(jīng)驗和偵防技術(shù),提升我國對于數(shù)字貨幣交易監(jiān)控、篩別、追蹤的能力;三是提升國際合作深度,做好證據(jù)互認和犯罪引渡工作;四是發(fā)揮國際組織的協(xié)調(diào)作用,“順暢數(shù)字貨幣洗錢犯罪等跨國犯罪的偵防流程,提升聯(lián)合打擊能力”[30];五是開展學術(shù)交流,共享研究成果,為防范數(shù)字貨幣風險、打擊數(shù)字貨幣相關(guān)犯罪提供理論支撐與方向引導,共同應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)空間安全風險。
第二,推動建立全球統(tǒng)一的數(shù)字貨幣監(jiān)管的規(guī)則與標準。數(shù)字貨幣的交易方式和監(jiān)管方式的差異,增加了各國監(jiān)管數(shù)字貨幣運行和打擊相關(guān)犯罪的難度。因此,要規(guī)范交易和打擊各種交易中的犯罪行為,必須推動建立全球統(tǒng)一的數(shù)字貨幣監(jiān)管標準。一是要探索建立統(tǒng)一情報信息共享機制。在數(shù)字時代,世界各國“在數(shù)字貨幣監(jiān)管框架、犯罪數(shù)據(jù)交流與應(yīng)對數(shù)字貨幣反洗錢、反恐怖融資等方面面臨著共同的問題[31]。因此,探索建立統(tǒng)一情報信息共享機制非常重要;二是要探索建立全球統(tǒng)一的數(shù)字貨幣監(jiān)管標準。要發(fā)揮國際組織的作用,立足于TATF和G20等國際組織的平臺,探索制定并推行統(tǒng)一數(shù)字貨幣監(jiān)管的國際規(guī)則和統(tǒng)一的監(jiān)管標準,以保障世界各國采取更加統(tǒng)一的行動來防范數(shù)字貨幣風險,推動以數(shù)字貨幣為中心的科技金融的創(chuàng)新發(fā)展。
四、結(jié)論
在科技金融創(chuàng)新大發(fā)展的時代背景下,數(shù)字貨幣的出現(xiàn)成為必然趨勢?!皵?shù)字貨幣作為科技金融創(chuàng)新性產(chǎn)物,具有其獨特的優(yōu)勢和便利性?!盵32]雖然,當前我國暫時停止了數(shù)字貨幣的交易,也在一定程度上防范了數(shù)字貨幣帶來的法律風險。但是,這樣的監(jiān)管政策同樣也阻礙了金融創(chuàng)新,違背了科技金融的發(fā)展規(guī)律。因此,我國應(yīng)該重新思考現(xiàn)有數(shù)字貨幣監(jiān)管政策的合理性,在借鑒別國有益監(jiān)管經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,秉著“既不阻礙市場創(chuàng)新,又能糾正市場失靈,促進市場健康發(fā)展”的金融監(jiān)管原則[33]。逐步在數(shù)字貨幣的市場準入、交易監(jiān)管以及犯罪應(yīng)對等方面健全法律法規(guī),形成網(wǎng)絡(luò)安全戰(zhàn)略思想指導下的中國特色數(shù)字貨幣監(jiān)管體系。防范數(shù)字貨幣帶來的金融風險、社會風險和犯罪風險,以適應(yīng)科技金融創(chuàng)新和發(fā)展的需求,并進一步引導和促進科技金融創(chuàng)新市場的穩(wěn)健發(fā)展。
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