于海寧

（遼寧諾實(shí)律師事務(wù)所，遼寧 大連116000）

證據(jù)裁判是當(dāng)代刑事審判制度的核心所在，也是無(wú)罪推定原則在審判環(huán)節(jié)的具體應(yīng)用。所謂證據(jù)裁判，概要地講，就是指以證據(jù)為基礎(chǔ)認(rèn)定案件事實(shí)，禁止以證據(jù)之外的非理性方法認(rèn)定事實(shí)。[1]證據(jù)裁判強(qiáng)調(diào)是依據(jù)證據(jù)裁判，而非僅憑主觀斷案。

我國(guó)刑事訴訟法及司法解釋中有關(guān)證據(jù)審查的規(guī)定較為籠統(tǒng)，但是其他司法部門的規(guī)章以及相關(guān)法律對(duì)于刑事案件證據(jù)的形成程序以及如何使用，都有詳細(xì)的規(guī)定，黨的十八屆四中全會(huì)提出“推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革”，“以審判為中心”，需要辯護(hù)人對(duì)于證據(jù)審查細(xì)致入微，因?yàn)閷徟谐绦虻奶攸c(diǎn)在于“聽訟”，其關(guān)鍵是“兼聽則明”，不然也就沒有設(shè)置控辯雙方平等參與和中立法官居中主持之庭審模式的必要了。[2]那么，在促進(jìn)律師刑事辯護(hù)實(shí)質(zhì)化和有效化的進(jìn)程中，什么工作最為重要？那就是“了解和獲取證據(jù)，用證據(jù)說話”。[3]因?yàn)樾淌伦C據(jù)的類型眾多，先以物證、書證為例進(jìn)行整理。

一、物證、書證基本概念

證據(jù)風(fēng)險(xiǎn)就是證據(jù)被作為非法證據(jù)予以排除和不具有證明力的風(fēng)險(xiǎn)。以物證和書證為例，這兩類證據(jù)屬于客觀證據(jù)，其證明作用是由其自身所承載的信息發(fā)揮出來的，不受人們的主觀意識(shí)而改變。但是，客觀證據(jù)也是由人收集的，收集的程序、方式以及人為的干預(yù)都會(huì)對(duì)客觀證據(jù)的證明能力和證明力產(chǎn)生影響，從而撼動(dòng)審判認(rèn)定事實(shí)的根基，影響案件的處理結(jié)果。正是因?yàn)槲镒C、書證的客觀性，其在司法實(shí)踐中被作為定案的“鐵證”，辯護(hù)人對(duì)于物證、書證的審查就更應(yīng)該審慎和精確。

（一）物證、書證概念

物證和書證是我國(guó)證據(jù)體系中一直存在的證據(jù)形式，由于其與客觀存在的直接聯(lián)系，以及其存在的客觀性，一直以來被認(rèn)為“證據(jù)之王”。物證是以其外部特征、物理屬性發(fā)揮證明作用的物品或痕跡。從載體上看，物證主要分為物品和痕跡兩大類，前者指的是客觀存在的物體事物，例如傷人兇器；而后者則是指那些在其他物體上留有的印記，例如，傷人兇器上被害人的血跡或嫌疑人的指紋。書證是指以其所表達(dá)的內(nèi)容和思想來發(fā)揮證明作用的文件或其他物品。書證通常表現(xiàn)為書面文件，這不僅僅是指紙質(zhì)載體，例如石頭、鋼板等載體上的文字、圖案或者其他內(nèi)容或思想來發(fā)揮證明作用的，這些也屬于書證。

（二）物證、書證分類

物證實(shí)踐分類很多，如果這些證據(jù)與犯罪行為相關(guān)聯(lián)的話，可以分為：違禁品，即行為人非法持有的物品，例如非法持有的偽鈔、毒品或槍支、管制刀具等；犯罪贓物，即行為人通過犯罪行為獲得的財(cái)物，例如被盜竊的財(cái)產(chǎn)、犯罪所得等；犯罪工具，即行為人用于實(shí)施犯罪的物品，例如萬(wàn)能鑰匙、棍棒、私刻公章等；犯罪行為的證據(jù)，即行為人在實(shí)施具體犯罪行為過程中，與該行為有關(guān)的物品，例如犯罪行為發(fā)生時(shí)穿的衣服，拖行被害人造成的拖痕等。

二、物證、書證審查清單

我國(guó)對(duì)于刑事證據(jù)審查有一個(gè)從模糊到清晰，從經(jīng)驗(yàn)到立法的過程。《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》逐漸清晰了我國(guó)刑事證據(jù)審查的規(guī)則。到目前為止，最高級(jí)別的證據(jù)方面立法是包含在《刑事訴訟法》中，對(duì)于證據(jù)審查及認(rèn)定則由最高人民法院《關(guān)于適用刑事訴訟法的解釋》中進(jìn)行規(guī)定。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，總結(jié)出針對(duì)物證、書證的審查清單。結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)及研究，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)以及司法實(shí)踐，把有關(guān)物證、書證審查進(jìn)行了精細(xì)化分工，針對(duì)每個(gè)證據(jù)的特點(diǎn)以及收集程序方式等，列出審查清單，辯護(hù)人在閱卷的時(shí)候，可以比對(duì)該清單進(jìn)行證據(jù)審查，從而提高辯護(hù)人閱卷的效率和精度，為有效辯護(hù)提供有利的技術(shù)支持。

（一）物證、書證是否為原件

1.審查內(nèi)容：物證、書證是否為原物、原件

物證清單：物證是否與供述相符；是否與其他證據(jù)相符；外觀、數(shù)量、質(zhì)地與供述是否相符；是否與原物核對(duì)無(wú)誤；是否經(jīng)鑒定為真實(shí)；是否以其他方式確認(rèn)為真實(shí)；品牌、屬性、類別與供述是否一致；類別、特征、細(xì)節(jié)與供述是否一致。

書證清單：名稱、內(nèi)容、格式與供述是否一致；文書頁(yè)數(shù)及是否連續(xù)；未提供原件的原因；是否有更改、涂抹，能否作出合理解釋；是否能夠反映原件及其內(nèi)容；與原件核對(duì)是否有誤；是否經(jīng)鑒定為真實(shí)；是否以其他方式確認(rèn)為真實(shí)。

2.審查內(nèi)容：是否經(jīng)過辨認(rèn)、鑒定

審查清單：物證或書證是否經(jīng)過辨認(rèn)程序；對(duì)于物證的同一性是否進(jìn)行過鑒定；辨認(rèn)程序及筆錄是否符合法律規(guī)定；鑒定程序和意見是否符合法律程序。

3.審查內(nèi)容：物證的照片、錄像、復(fù)制品或者書證的副本、復(fù)制件是否與原物、原件相符

審查清單：是否符合制作復(fù)制品的條件；是否有復(fù)制品制作程序要求；是否符合客觀特征；是否反映全部特征；是否為真的復(fù)印件或復(fù)制品；照片有無(wú)修改可能；能否體現(xiàn)與犯罪行為相關(guān)的部分；是否全面客觀反映物證原件；是否在復(fù)制過程中有無(wú)遺漏情形；是否有掩蓋原件原物的跡象；是否有被調(diào)換的可能。

4.審查內(nèi)容：復(fù)制品制作主體

審查清單：制作人員的身份；制作人數(shù)。

5.審查內(nèi)容：制作過程有無(wú)制作人關(guān)于制作過程以及原物、原件存放于何處的文字說明和簽名

審查清單：有無(wú)制作過程說明；原物、原件存放說明；有無(wú)制作人簽名；簽名的人員是誰(shuí)。

（二）物證、書證收集的程序、方式是否符合法律、有關(guān)規(guī)定

1.審查內(nèi)容：物證、書證的收集程序、方式是否符合法律、有關(guān)規(guī)定

審查清單：因?yàn)樯婕暗姆煞ㄒ?guī)較多，無(wú)法列名，將在本文后半部分結(jié)合相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查清單的構(gòu)建。

2.審查內(nèi)容：物證、書證收集是否附有相關(guān)筆錄、清單

審查清單：卷中是否附有物證、書證收集筆錄和清單；清單與物證、書證是否一一對(duì)應(yīng)；物證、書證是否均在筆錄中出現(xiàn)，并被合法收集；物證、書證的收集是否在勘查、檢查、搜查提取、扣押的過程中完成；筆錄和清單制作是否合法。

3.審查內(nèi)容：筆錄、清單是否經(jīng)偵查人員、物品持有人、見證人簽名，沒有物品持有人簽名的，是否注明原因

審查清單：有無(wú)人員簽字；簽字人員身份：偵查人人員、物品持有人、見證人；見證人是否為辦機(jī)關(guān)人員或與本案無(wú)關(guān)人員；是否注明沒有物品持有人簽名的原因。

4.審查內(nèi)容：物品的基本信息是否注明清楚

審查清單：物品是否屬于易腐爛不易保存的物品；有關(guān)記錄和描述與實(shí)物是否一致；物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等是否注明清楚；

（三）物證、書證的動(dòng)態(tài)變化

審查內(nèi)容：物證、書證在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變

審查清單：收集、保管、運(yùn)輸或鑒定過程是否合法和規(guī)范；收集、保管、運(yùn)輸或鑒定過程的移交等是否有相關(guān)筆錄進(jìn)行記錄；筆錄記載中的性狀、特征是否與陳述相符；是否與照片相符；由收集到鑒定的過程中是否有中斷或不連續(xù)；是否有無(wú)法提取的情形；提取方式是否與實(shí)物特征相符；是否存在提取不完整的情況；有無(wú)與其他證據(jù)相混淆的可能；有無(wú)收集、保管記錄；過程中是否存在被污染或混淆的可能，提取程序是否符合法律和規(guī)范。

（四）物證、書證與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)性

1.審查內(nèi)容：物證、書證與案件事實(shí)有無(wú)關(guān)聯(lián)

審查清單：物證、書證屬于犯罪過程中哪個(gè)環(huán)節(jié)的證據(jù)；證明事項(xiàng)與犯罪行為是否相關(guān)；物證、書證是否與嫌疑人進(jìn)行核實(shí)；對(duì)現(xiàn)場(chǎng)遺留與犯罪有關(guān)具備鑒定條件的血跡、體液、毛發(fā)、指紋等生物樣本、痕跡、物品，是否已作DNA、指紋等鑒定；生物物證提取過程是否連續(xù)；生物物證是否存在被污染或混淆的可能；生物物證與嫌疑人生物體系是否進(jìn)行DNA鑒定，指紋鑒定或其他鑒定；生物物證的保管是否符合生物證據(jù)的特點(diǎn)。

2.審查內(nèi)容：并與被告人或者被害人的相應(yīng)生物檢材、生物特征、物品等比對(duì)

審查清單：被告人、被害人的生物特征是否進(jìn)行鑒定；生物、物品的證據(jù)是否進(jìn)行同一性鑒定；是否有鑒定意見；鑒定意見是否符合法律和程序；進(jìn)行鑒定的生物檢材的送檢過程與收集過程是否連續(xù)。

（五）物證、書證收集的全面性

審查內(nèi)容：物證、書證收集是否全面

審查清單：與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)的物證、書證是否全面收集；是否收集了對(duì)于嫌疑人有利的全部證據(jù)；有無(wú)自首、立功情節(jié)的證據(jù)；有無(wú)其他減輕、從輕情節(jié)的證據(jù)；分析辦案機(jī)關(guān)的證據(jù)收集是否是從口供入手；涉及案件的定罪的事實(shí)是否都有證據(jù)證明；證明犯罪構(gòu)成要件的證據(jù)之間是否相互印證。

三、結(jié)語(yǔ)

上述五個(gè)方面是對(duì)于物證、書證審查的一個(gè)梳理，主要涉及證據(jù)形式、收集程序和方式等內(nèi)容。強(qiáng)調(diào)證據(jù)的來源和收集的審查，主要是為了避免偽造證據(jù)等極端手段。實(shí)踐中，也會(huì)因?yàn)槭占某绦蚝头绞讲缓戏▽?dǎo)致證據(jù)出現(xiàn)瑕疵，使得證據(jù)的證明力受到質(zhì)疑。

總之，對(duì)于辯護(hù)人，證據(jù)審查是進(jìn)行有效辯護(hù)的前提，是刑事辯護(hù)的根基。辯護(hù)人只有通過細(xì)致的證據(jù)審查，發(fā)現(xiàn)證據(jù)本身及收集程序和方式存在的問題，對(duì)證據(jù)能力和證明力進(jìn)行分析，并提出意見，通過排除非法證據(jù)以及排除證據(jù)證明力的方式指出證據(jù)存在的問題，從而攻擊公訴人的指控體系，做到事實(shí)清楚，證據(jù)充分，達(dá)到良好的辯護(hù)效果。