關(guān)鍵詞 手機(jī)短信 證據(jù) 證明能力 證明力 認(rèn)定

作者簡(jiǎn)介：楊浩，云南省臨滄市臨翔區(qū)人民法院，刑事審判庭，法官助理。

中圖分類號(hào)：D925 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.170

物證、書(shū)證、視聽(tīng)資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論和筆錄是我國(guó)傳統(tǒng)證據(jù)的七種法定形式，這在《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》中都有相應(yīng)規(guī)定。如：《民事訴訟法》第63條規(guī)定：“證據(jù)有下列幾種：書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄?！薄缎淌略V訟法》第42條規(guī)定：“證據(jù)有下列7種：物證和書(shū)證、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人和被告人的供述和辯解、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)檢查筆錄、視聽(tīng)資料。”隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)和科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，社會(huì)矛盾的多元化，手機(jī)短信作為證據(jù)來(lái)使用已經(jīng)屢見(jiàn)不鮮。但是，除缺乏明確的法律規(guī)定外，在學(xué)理上關(guān)于手機(jī)短信證據(jù)的適用還存在不少爭(zhēng)議。

一、手機(jī)短信概述

手機(jī)短信定義和種類：手機(jī)短信是指“通過(guò)移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)向移動(dòng)電話用戶傳送的文本、圖片、音像和影像或其他組合信息，是一種在移動(dòng)網(wǎng)絡(luò)上傳遞簡(jiǎn)短信息的無(wú)線應(yīng)用”。 手機(jī)短信的發(fā)送方式是一種自動(dòng)的儲(chǔ)存轉(zhuǎn)發(fā)機(jī)制，手機(jī)用戶發(fā)送的短信首先儲(chǔ)存在發(fā)送方的短信箱內(nèi)，然后再通過(guò)移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)發(fā)至目的用戶的手機(jī)終端。傳統(tǒng)的手機(jī)短信只能傳遞和顯示簡(jiǎn)單的文字、符號(hào)和圖片，每次發(fā)送和接收的信息容量很有限。這一類短信統(tǒng)稱為文本短信（SMS， Short Message Service）。隨著通信技術(shù)的快速發(fā)展，手機(jī)短信呈現(xiàn)出多樣化的特點(diǎn)，出現(xiàn)了增強(qiáng)型短信（EMS， Enhanced Message Service）和多媒體短信（MMS， Multimedia Message Service）。增強(qiáng)型短信是傳統(tǒng)文本短信的升級(jí)版本，它在文本短信中加入了圖片、動(dòng)畫(huà)、視頻等信息，呈現(xiàn)出更加豐富的內(nèi)容。多媒體短信又稱為彩信，是近些年來(lái)隨著通信技術(shù)的進(jìn)步逐漸興起的一種新的短信形式，它的功能更為強(qiáng)大。它憑借GPRS網(wǎng)絡(luò)的支持，以WAP無(wú)線協(xié)議為載體，可以更加方便和快捷地傳遞海量?jī)?nèi)容的多媒體信息。

二、手機(jī)短信的證據(jù)能力

證據(jù)能力又稱 “證據(jù)的適格性”“證據(jù)資格”，是指“某一材料能夠用于嚴(yán)格的證明的能力或資格，亦即能夠被允許作為證據(jù)加以調(diào)查并得以采納的資格”。 在學(xué)理上，判斷一件事物能否作為證據(jù)的關(guān)鍵是看它是否符合訴訟證據(jù)的三個(gè)基本要件即：客觀性、關(guān)聯(lián)性以及合法性。

手機(jī)短信是否具有證據(jù)資格，這在我國(guó)訴訟法中雖無(wú)明文規(guī)定，但學(xué)界普遍承認(rèn)了手機(jī)短信具有作為證據(jù)的能力。在法理上，一切能夠證明案件真實(shí)情況的資料都能作為證據(jù)，無(wú)論是材料還是信息。在司法實(shí)踐中已經(jīng)有一些法院將手機(jī)短信作為證據(jù)所使用。

手機(jī)短信能夠作為證據(jù)被學(xué)者和法官們所接受，究其原因還是因?yàn)樗邆淞丝陀^性、關(guān)聯(lián)性和合法性這三個(gè)訴訟證據(jù)的基本要件：

第一，客觀性：證據(jù)應(yīng)具有客觀存在的屬性，這種屬性有兩個(gè)層面的標(biāo)準(zhǔn)：首先，證據(jù)的內(nèi)容應(yīng)該是客觀的，不是人們主觀臆造的產(chǎn)物。其次，證據(jù)應(yīng)該以人們可以感知的形式存在，而不是處于某種虛無(wú)狀態(tài)的東西。對(duì)于手機(jī)短信來(lái)說(shuō)，它的內(nèi)容一經(jīng)發(fā)送就會(huì)自動(dòng)儲(chǔ)存于雙方手機(jī)內(nèi)，與此同時(shí)，短信的內(nèi)容和傳輸記錄也會(huì)留存于移動(dòng)運(yùn)營(yíng)商的服務(wù)器內(nèi)。因此，手機(jī)短信的內(nèi)容是客觀存在的。其次，手機(jī)短信雖然儲(chǔ)存在內(nèi)存卡內(nèi)，但經(jīng)解碼后顯示為人們可以識(shí)別的文字、符號(hào)、圖片等，所以它的存在形式也是客觀的。

第二，關(guān)聯(lián)性：證據(jù)必須與案件中的事實(shí)有一定程度的聯(lián)系;換言之，它必須對(duì)證明案件中具有爭(zhēng)議的事實(shí)有一定的幫助作用。手機(jī)短信具有發(fā)送和接收主體的特定性，其收發(fā)行為是一種一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。根據(jù)手機(jī)用戶與移動(dòng)運(yùn)營(yíng)商之間的服務(wù)協(xié)議，除群發(fā)和移動(dòng)飛信外，手機(jī)短信只能在特定的兩部手機(jī)終端之間進(jìn)行傳遞。在正常情況下，如果兩個(gè)手機(jī)之間存在短信的傳遞活動(dòng)，那么我們就可以推定這兩個(gè)手機(jī)用戶之間有著某種特定的關(guān)系。因此，“如果證據(jù)提供方能夠證明手機(jī)短信的內(nèi)容與案件相關(guān)，且系從對(duì)方號(hào)碼所發(fā)出，那么就可以認(rèn)定該手機(jī)短信具有關(guān)聯(lián)性”。

第三，合法性：該標(biāo)準(zhǔn)要求證據(jù)的主體合法、形式合法以及收集程序和提取方法合法。對(duì)于手機(jī)短信來(lái)說(shuō)，它是傳統(tǒng)七種法定證據(jù)的變形，是符合實(shí)體法律規(guī)定的證據(jù)形式。在手機(jī)短信證據(jù)的收集和保全過(guò)程中，只要嚴(yán)格遵守法定程序，不違反法律的禁止性規(guī)定，不侵害他人合法權(quán)益，這樣取得的手機(jī)短信證據(jù)就應(yīng)該被視為具有合法性。

三、手機(jī)短信證據(jù)證明力的認(rèn)定

“證明力，又稱證據(jù)力，是指證據(jù)對(duì)于案件事實(shí)有無(wú)證明作用以及證明作用如何。” 手機(jī)短信證據(jù)的證明力如何，能否作為直接證據(jù)所使用，這一直是學(xué)界爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。

（一） 手機(jī)短信證據(jù)有無(wú)證明力

在司法實(shí)踐中，我們往往推定手機(jī)短信證據(jù)是具有證明力的?！叭绻覀円晃稄?qiáng)調(diào)舉證方必須證明手機(jī)短信證據(jù)未被篡改、增加、刪改過(guò)，往往是費(fèi)時(shí)費(fèi)力的，甚至是不現(xiàn)實(shí)的?！?這將極大影響審判進(jìn)度，浪費(fèi)司法資源，也不利于手機(jī)短信證據(jù)的廣泛適用。所以我們一般在沒(méi)有相反證據(jù)的前提下采用推定的方法認(rèn)定手機(jī)短信的證明力。關(guān)于這一問(wèn)題的解決方法國(guó)外亦有相關(guān)的立法例，如《加拿大統(tǒng)一電子證據(jù)法》第5條規(guī)定：“沒(méi)有相反的證據(jù)，可以推定產(chǎn)生或儲(chǔ)存記錄的電子記錄系統(tǒng)的真實(shí)性?！?/p>

（二）手機(jī)短信證據(jù)證明力的大小

我們判斷一種證據(jù)的證明力的大小，可靠性和真實(shí)性是一個(gè)重要因素。手機(jī)短信的脆弱性、易被刪改性、以及刪改的隱蔽性決定了手機(jī)短信證據(jù)的可靠性應(yīng)當(dāng)受到質(zhì)疑。其次，從證明對(duì)象上看手機(jī)短信能夠證明的案件事實(shí)很有限，更多的時(shí)候手機(jī)短信證據(jù)只能說(shuō)明當(dāng)事人之間進(jìn)行了短信聯(lián)系而不能證明他們之間存在著某種法律關(guān)系，更不能證明整個(gè)案情。因此對(duì)于手機(jī)短信證據(jù)的證明力必須持謹(jǐn)慎保守的態(tài)度，只能將它作為間接證據(jù)使用，必須和其他證據(jù)相互印證，共同形成完整的數(shù)據(jù)鏈條。如果手機(jī)短信證據(jù)和其他證據(jù)共同指向同一事實(shí)，就可以認(rèn)定其證明力較大;反之，就不能成為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

雖然手機(jī)短信證據(jù)的證明力有限，只能作為間接證據(jù)使用。但是在具體的個(gè)案中，我們還是應(yīng)該對(duì)提交上來(lái)的手機(jī)短信證據(jù)進(jìn)行科學(xué)合理的認(rèn)定，審查判斷短信證明力的大小?！白C據(jù)證明力的主要內(nèi)容是真實(shí)性和證明價(jià)值。不難看出，對(duì)證據(jù)證明力的審查判斷主要包括兩方面的內(nèi)容：其一是審查證據(jù)的真實(shí)性;其二是評(píng)判證據(jù)的證明價(jià)值?！?因此，對(duì)于手機(jī)短信證明力的認(rèn)定主要有以下兩個(gè)方面：

第一，證據(jù)真實(shí)性的認(rèn)定。所提交的手機(jī)短信證據(jù)必須始終完整地保持最初的、原始的狀態(tài)，要避免內(nèi)容失真的情況發(fā)生，虛假或是偽造的手機(jī)短信證據(jù)不得被采納。根據(jù)國(guó)內(nèi)外的司法實(shí)踐來(lái)看，認(rèn)定手機(jī)短信證據(jù)真實(shí)性和完整性的方法主要是使用“電子物證技術(shù)”。它包括技術(shù)鑒定、數(shù)據(jù)恢復(fù)、計(jì)算機(jī)取證等多個(gè)領(lǐng)域的技術(shù)方法，任何對(duì)于短信內(nèi)容的修改、刪除、復(fù)制所留下來(lái)的細(xì)微痕跡都可以通過(guò)電子物證技術(shù)的使用加以鑒別。

第二，證明價(jià)值的認(rèn)定。這主要是看短信的內(nèi)容和待證事實(shí)之間存在多大的關(guān)聯(lián)性，以及在整個(gè)證據(jù)鏈條或證據(jù)組合中所處的地位。如果短信所記載的內(nèi)容信息與當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及案件事實(shí)緊密聯(lián)系，那么該短信往往具有相對(duì)較大的證明價(jià)值。

注釋：

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