江蘇師范大學，江蘇 徐州 221116

2014 年，中山市發(fā)生了一起微信公眾號抄襲引發(fā)的糾紛，這是國內(nèi)首起在微信公眾號平臺上出現(xiàn)的著作權(quán)糾紛案件。法院最終判定，被告中山暴風科技公司侵權(quán)，責令被告承擔相應責任。其實，在此之前，國內(nèi)就已經(jīng)出現(xiàn)了大量微信公眾號著作權(quán)侵權(quán)糾紛。本文旨在探討微信公眾號著作權(quán)侵權(quán)現(xiàn)狀與類型，以期推動其法律規(guī)制。

一、微信公眾號著作權(quán)侵權(quán)的目前狀況和類型

（一）侵權(quán)現(xiàn)狀

近年來，微信公眾號越來越受到人們的青睞。2017 年，微信公眾號已經(jīng)多達2101 萬個，相較于2014 年其數(shù)量整整翻了三倍。至2018 年元月，微信使用人數(shù)超過10 億。在10 億用戶中，有74.3%的用戶關(guān)注公眾號。［1］龐大的公眾號數(shù)量以及大量的關(guān)注人數(shù)使公眾號著作權(quán)侵權(quán)問題凸顯出來。通過北大法寶檢索，自2015 以來，微信公眾號著作權(quán)侵權(quán)糾紛多達600多例。根據(jù)“維權(quán)騎士”侵權(quán)數(shù)據(jù)監(jiān)測顯示，2017 年6 至7 月間，微信平臺上著作權(quán)侵權(quán)次數(shù)高達346854 次，是其他所有自媒體平臺侵權(quán)次數(shù)總和的十倍。2018年全年度，微信公眾號共發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)3757726 次，是侵權(quán)發(fā)生量最多的平臺，這其中，92%是公眾號之間互相抄襲，平均每位公眾號作者被抄襲18次。這充分說明了在目前，微信公眾號存在的網(wǎng)絡著作權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象已經(jīng)十分嚴重。

（二）主要侵權(quán)類型

1.微信公眾號抄襲其他自媒體

我國目前各類自媒體，發(fā)布的內(nèi)容形式多種所樣。根據(jù)公開資料統(tǒng)計，圖文兼?zhèn)淠壳笆呛芏嘧悦襟w最受歡迎的一種形式，81.5%的微博用戶偏愛圖文兼?zhèn)涞男问?。此外，還包括純粹圖片、純粹文字、短視頻等多種形式。依據(jù)最高院相關(guān)司法解釋，著作權(quán)法保護的范圍，包含了著作權(quán)法規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式。網(wǎng)絡環(huán)境下無法列入著作權(quán)法第三條列舉的范圍內(nèi)，但在文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的其他智力成果，人民法院應當予以保護。因此，無論是圖片、文字、拍攝視頻，都應當認定為受著作權(quán)法保護的作品，作者依法享有《中華人民共和國著作權(quán)法》規(guī)定的各項權(quán)利。在著作權(quán)人沒有授權(quán)的情況下，微信公眾號運營方隨意轉(zhuǎn)載著作權(quán)人文章顯然侵權(quán)。

2.微信公眾號轉(zhuǎn)載和抄襲傳統(tǒng)媒體

微信公眾號擅自轉(zhuǎn)載抄襲報刊等傳統(tǒng)媒體上的作品，顯然也構(gòu)成了侵權(quán)，但這種行為是傳統(tǒng)意義上的侵權(quán)，因此本文不做討論。

二、微信公眾號著作權(quán)侵權(quán)的歸責分析和免責事項探究

在微信公眾號侵權(quán)糾紛中，有兩類主體有可能為侵權(quán)承擔責任，即微信公眾號的運營者和微信公司。顯而易見，微信公眾號的運營方應當為侵權(quán)承擔責任，本文不再贅述，下面將著重討論微信公司是否要承擔責任。

（一）微信公司的責任

作為微信公眾號載體的微信是否要為微信公眾號侵權(quán)承擔責任？關(guān)于這一問題，《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》明確規(guī)定：網(wǎng)絡服務提供者在接到權(quán)利人的通知書后，斷開鏈接的，不承擔賠償責任；但是，侵權(quán)事實十分明顯，管理人明知其侵權(quán)，應當承擔共同侵權(quán)責任。《中華人民共和國侵權(quán)責任法》也有類似的規(guī)定，這一制度體現(xiàn)了“避風港原則”和“紅旗原則”。所謂避風港原則，即指網(wǎng)絡服務提供商在被侵權(quán)人告知后及時采取措施刪除侵權(quán)鏈接，且并無惡意，即可免責。換一句話說，如果不認為侵權(quán)人的行為屬于侵權(quán)，且難以判斷，那么不對侵權(quán)內(nèi)容進行刪除亦不用承擔責任。而紅旗原則則是對于避風港原則的限制，即如果有關(guān)他人實施侵權(quán)行為的事實十分明確，相同或相似的狀態(tài)下一名“理性人”可以察覺，如果網(wǎng)絡運營商不采取行動，則可推定網(wǎng)絡服務提供者為惡意。

事實上，在我國，微信平臺對于著作權(quán)侵權(quán)的打擊力度仍然不夠，有濫用避風港原則之嫌疑。本文將在下面部分進行論述。

（二）法定許可情形

《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》規(guī)定，為通過網(wǎng)絡實施義務教育或者教育規(guī)劃，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，使用其作品的部分片斷以及短小的文字、音樂作品或單幅美術(shù)作品、攝影作品制作課件，但應當向著作權(quán)人支付報酬。現(xiàn)如今，微信公眾號被廣泛地運用于教學中，教育機構(gòu)很有可能通過微信公眾號提供教學課件，就會構(gòu)成法定許可。

（三）合理使用情形

《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第6 條規(guī)定來合理使用的情況，隨著微信公眾號用途的多樣化，除了第6 條第3 款“用于科研和教學”（微信公眾號是面向大眾的平臺，因此受眾不可能僅限于科研人員）及第六條向盲人提供作品外，均有可能構(gòu)成合理使用。

三、微信公眾號大量轉(zhuǎn)載、抄襲的原因

（一）自媒體時代的迅速發(fā)展

各類自媒體的迅速發(fā)展，促進了知識和信息的迅速傳播，也使得傳統(tǒng)媒體時代耗費時間的抄襲變得異常輕松。只需要復制粘貼，就可以將別人的文章變成你的。這樣一來降低了侵權(quán)的成本。

（二）抄襲具有隱蔽性

微信公眾號的特點使得抄襲更加具有隱蔽性，不容易被原作者察覺，這也是由微信公眾號本身的性質(zhì)決定的。首先，微信公眾號的文章推送具有一定封閉性，只有其粉絲可以接受到其消息，使原作者在大量的公眾號中很難找到侵權(quán)者。同時，微信公眾號在文章推送過程中，并不會將文章的全部內(nèi)容直接呈現(xiàn)在讀者面前，而是會首先向讀者呈現(xiàn)一個題目。例如，2015 年3 月知乎用戶“葉子莊園”發(fā)表在知乎社區(qū)上的一篇帖子，《賺錢的邏輯是什么？》卻被微信公眾號“鳳凰財經(jīng)”移花接木，改成了《在中國賺錢的方式已經(jīng)徹底改變了》，發(fā)表在其公眾號上。若不是細心的網(wǎng)友偶然發(fā)現(xiàn)，可能原作者根本不知道自己的文章被他人抄襲。

（三）被侵權(quán)人維權(quán)十分困難

首先，我國沒有專門的法律去規(guī)制自媒體侵犯著作權(quán)，僅有一部分行政法規(guī)、部門規(guī)章對于網(wǎng)絡著作權(quán)侵權(quán)做出了簡單的規(guī)定，如《信息網(wǎng)絡傳播保護條例》等，其規(guī)定往往過于簡單，且效力層級太低，可操作性不強。同時微信公眾號是我國獨有，也缺乏國外法律可以借鑒。

第二，取證困難。相較于傳統(tǒng)媒體，自媒體時代的侵權(quán)人可以隨時輕松將侵權(quán)內(nèi)容進行刪除，從而造成取證上的巨大困難。

同時，被侵權(quán)人如何證明自己損失數(shù)額也是一個巨大的難題。微信公眾號的盈利模式主要有接廣告，借助瀏覽次數(shù)增加廣告收益，以此賺取費用；和電商合作，讓電商在自己的微信公眾號上售賣商品，商家會根據(jù)售賣情況向公眾號運營方付費；這些都是以公眾號高昂的人氣為基礎的，他人抄襲無疑會分流你的人氣，進而間接減少你的收益，但是如何在法律上證明自己損失的數(shù)額，確實值得深思，依靠點擊量、閱讀量來判定損失又缺少法律依據(jù)。以“《生命時報》社訴西安圣和醫(yī)院侵害作品信息網(wǎng)絡傳播權(quán)糾紛案”和“張勇訴山西九昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案”為例，此兩案最后都由法院根據(jù)涉案作品獨創(chuàng)性程度及侵權(quán)人使用涉案作品的字數(shù)、主觀過錯等因素自由裁量侵權(quán)賠償數(shù)額。［2］

（四）侵權(quán)人缺乏法律意識

實際上，很多侵權(quán)的微信公眾號對于自己已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)根本不知曉，或者不屑一顧，這其中不乏有一些著名媒體的微信公眾號。他們往往認為自己是在“傳播優(yōu)秀的文化”，是“沒有商業(yè)目的的”，卻不清楚自己的行為已經(jīng)侵害了他人的合法權(quán)益。

四、微信公眾號侵權(quán)下的權(quán)利救濟手段及不足

（一）私力救濟

事實上，在自媒體高速發(fā)展的今天，私力救濟已經(jīng)成為了解決自媒體著作權(quán)糾紛最為常見的手段。

1.自行協(xié)商。在遭遇侵權(quán)后，著作權(quán)人可以自行與侵權(quán)人取得聯(lián)系并與之協(xié)商，由雙方約定侵權(quán)人承擔的責任和補救的措施，這也是成本較小、費時較短的一種救濟手段，但事實上，通過自行協(xié)商進行救濟的成功幾率較小，侵權(quán)人很可能以各種理由拒絕承擔責任。

2.委托維權(quán)組織。常常瀏覽“知乎社區(qū)”的朋友，往往會注意到知乎作者介紹欄下有一句“我已委托維權(quán)騎士對我的作品進行保護”，維權(quán)騎士是目前我國存在的最為知名的維權(quán)組織，該組織接受原創(chuàng)作者的委托，通過自行開發(fā)的“天網(wǎng)系統(tǒng)”，對檢測的微信平臺發(fā)布的文章進行檢測，當發(fā)現(xiàn)微信公眾平臺所發(fā)作品與受維權(quán)騎士保護的作者作品相似度過高，涉嫌抄襲或未經(jīng)允許轉(zhuǎn)載時，“維權(quán)騎士”就會向侵權(quán)者發(fā)送通告，這是受原創(chuàng)者委托進行的一種調(diào)解過程，如果侵權(quán)者不理睬，維權(quán)騎士將提交侵權(quán)材料，交由侵權(quán)內(nèi)容承載的平臺，來進行審核、處理。維權(quán)騎士將會獲得著作權(quán)人收益的一半作為報酬。維權(quán)騎士通過其高效的篩選審查系統(tǒng)和較為有效的維權(quán)手段，獲得了大批原創(chuàng)作者的青睞。2017 年全年，維權(quán)騎士快速處理版權(quán)爭議超過2 萬起，處理時間也從不定期縮短至一日。從誕生到2016 年3 月，維權(quán)騎士幫助原創(chuàng)作者了獲得大量侵權(quán)文章的刪除和賠償。

但同時，維權(quán)騎士也受到了廣泛的非議。首先，維權(quán)騎士的天網(wǎng)系統(tǒng)盡管準確率較高，但仍然不是“百發(fā)百中”，存在著一定的誤判的情形，有時會“誤傷”一些未抄襲的微信公眾號小編。第二，維權(quán)騎士在維權(quán)過程中需要嚴格按照代理人的身份進行維權(quán)，若以自己的身份維權(quán)則屬于未經(jīng)批準從事著作權(quán)集體管理，違反法律規(guī)定。第三，維權(quán)騎士的維權(quán)手段依賴于自媒體平臺的舉報系統(tǒng)，若舉報系統(tǒng)不作出回應。則維權(quán)騎士也無能為力。

3.依靠自媒體平臺的舉報系統(tǒng)。根據(jù)避風港原則，各自媒體平臺都設置了保護原創(chuàng)的機制，著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)自己被侵權(quán)后可以向平臺提交侵權(quán)證據(jù)并進行舉報。但事實上，這種舉報并非每次都奏效，根據(jù)“維權(quán)騎士”整理收集的資料顯示，目前微信平臺對于公眾號著作權(quán)侵權(quán)投訴的處罰率只有23.2%，處理往往時間較長，在3-7 日完成。［3］我們目前無法判斷這76.8%的侵權(quán)投訴中，有多少構(gòu)成侵權(quán)，有多少不構(gòu)成侵權(quán)，但維權(quán)騎士近年來對于原創(chuàng)作者的委托有著嚴格的審查制度，盡管如此，仍然有接近三分之一的投訴得不到處理。同時，在一份對自媒體原創(chuàng)作者的抽樣調(diào)查中，有40%的作者會選擇向微信公眾號平臺投訴侵權(quán)，但只有6%-19%的成功率，［4］這再一次反映了微信平臺對于公眾號著作權(quán)侵權(quán)的打擊力度不高，有濫用避風港原則的嫌疑。

（二）訴訟

在私力救濟難以實現(xiàn)后，訴訟將是著作權(quán)人唯一可能維權(quán)的手段。近年來，隨著國家重視保護知識產(chǎn)權(quán)，著作權(quán)訴訟勝訴率往往極高。通過抽取2017年1-2月份的判決樣本顯示，本月共發(fā)生695起著作權(quán)糾紛，勝訴率高達88.2%。2017年1月-8月，全國共有215起侵犯文字作品信息網(wǎng)絡傳播權(quán)的判決，勝訴率也很高。

但同時，訴訟也存在著各方面的不足之處，那就是耗時較長，成本較高，且最后得到的賠償較少。如前文所述，自媒體時代種種特點使侵權(quán)成本變少，且難以收集證據(jù)，在要求賠償時往往缺乏依據(jù)，依賴于法官的自由心證。根據(jù)數(shù)據(jù)顯示，自媒體侵犯著作權(quán)的賠償數(shù)一般在2500-4000 元之間，因此往往得不償失。通過對自媒體作者進行抽樣調(diào)查，在遭遇著作權(quán)侵權(quán)時，只有不到5%的作者會選擇委托律師進行訴訟，盡管這種做法的成功率遠高于自行協(xié)商、委托第三方維權(quán)機構(gòu)或向網(wǎng)絡平臺舉報。

五、微信公眾號侵犯著作權(quán)的治理建議

（一）健全和完善立法

為了更好的規(guī)制自媒體侵犯著作權(quán)，應當盡快完善保護網(wǎng)絡作品著作權(quán)的立法，用專門的法律打擊自媒體著作權(quán)侵權(quán)。完善對包括微信公眾號在內(nèi)的自媒體平臺著作權(quán)侵權(quán)的取證和賠償損失的規(guī)定，降低著作權(quán)人的訴訟成本。

（二）增加自媒體平臺的監(jiān)督管理責任

個人認為，在整治此類著作權(quán)侵權(quán)的過程中，不管是自行向平臺舉報，還是委托維權(quán)組織進行維權(quán)，都必須依賴微信平臺的舉報系統(tǒng)，而且微信平臺的舉報功能遠比訴訟更加節(jié)省成本，更加快捷。因此微信的舉報渠道將會是治理微信公眾號侵犯著作權(quán)的關(guān)鍵。目前，微信已經(jīng)有了舉報機制和打擊抄襲的文件。但目前，微信公眾號對于舉報的速度仍然過慢，處理的精準度仍然不高，還有大量的抄襲者逃脫了懲罰，建議微信公眾號進一步完善自己的檢測查重系統(tǒng)，開通站外綠色舉報通道，更好打擊著作權(quán)侵權(quán)。

（三）私力救濟配合行政救濟

國家應當對于“維權(quán)騎士”一類的維權(quán)組織進行幫助和指導，對其維權(quán)行為進行規(guī)范化，監(jiān)督各類維權(quán)組織建立本行業(yè)內(nèi)的行業(yè)規(guī)范，對維權(quán)組織加以監(jiān)督。同時，國家版權(quán)局等有關(guān)機關(guān)應當加強與民間維權(quán)組織、自媒體平臺的合作力度，互相吸取經(jīng)驗與教訓，共同打擊著作權(quán)侵權(quán)。