莊慶

摘要：現(xiàn)如今我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)逐漸發(fā)展，但上市公司普遍存在著關(guān)聯(lián)方資金占用的問題，嚴(yán)重影響了上市公司及廣大投資者的權(quán)益。文章闡述了上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用的危害，同時從股權(quán)結(jié)構(gòu)、相關(guān)政策及監(jiān)管機(jī)構(gòu)三個方面著手分析了上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用的成因，并提出了幾點(diǎn)應(yīng)對策略。

關(guān)鍵詞：上市公司;關(guān)聯(lián)方;資金占用

近幾年，盡管我國上市公司整體發(fā)展良好，但仍然存在著諸多不利因素制約著上市公司的平穩(wěn)發(fā)展，影響著我國正常的經(jīng)濟(jì)秩序，尤其是當(dāng)前普遍存在的上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用的問題。對此，相關(guān)人員應(yīng)深入研究其成因，并從實(shí)際情況出發(fā)制定相應(yīng)的解決策略，以緩解資金占用情況。

一、上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用的危害

（一）損害上市公司利益

在我國的各上市公司中，長期存在著關(guān)聯(lián)方把上市公司當(dāng)作融資平臺的現(xiàn)象，侵占或挪用上市公司的資金，并常常使用關(guān)聯(lián)交易或者擔(dān)保等方式損害上市公司的正常利益，既阻礙了上市公司的正常發(fā)展，同時還危害我國的股市。關(guān)聯(lián)方資金占用問題將會直接影響上市公司的正常經(jīng)營狀況，降低公司原本的盈利能力。上市公司由于被占用大量的資金，致使其出現(xiàn)資金緊張甚至是枯竭的問題，為引發(fā)重大財(cái)務(wù)危機(jī)和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)埋下了安全隱患。部分上市公司資金占用情況較為嚴(yán)重，還會面臨經(jīng)營癱瘓、瀕臨破產(chǎn)的困境。與此同時，在資金大量被關(guān)聯(lián)方占用的情況下，上市公司出于維護(hù)公司正常運(yùn)營的目的，往往會向銀行發(fā)起貸款，公司的資產(chǎn)負(fù)債比率提升，若是無法度過危機(jī)，難以償還銀行貸款，便會產(chǎn)生嚴(yán)重的財(cái)務(wù)危機(jī)和信用危機(jī)。

（二）損害中小股東利益

除了損害上市公司利益以外，關(guān)聯(lián)方資金占用問題還會損害中小股東的利益，中小投資者對上市公司進(jìn)行投資，根本目的是希望通過此舉得到比市場利率高的回報(bào)。中小股東在選擇上市公司時，是因?yàn)閷疚磥淼那熬凹敖?jīng)營業(yè)績有足夠的信心，并能夠給自身帶來切實(shí)的經(jīng)濟(jì)利益。但關(guān)聯(lián)方憑借其控制能力，占用了上市公司的大量資金，危害了中小股東的利益。

（三）打擊中小投資者的信心

上市公司關(guān)聯(lián)方占用資金的問題嚴(yán)重?fù)p害了中小股東投資者的利益，若不加以改善，久而久之便會打擊中小投資者對于上市公司及證券市場的信心。對于我國的證券市場來說，中小投資者是其中最為重要的組成部分，是證券市場資金的主要來源，若是打擊了中小投資者的信心，則阻礙我國證券市場的正常發(fā)展，進(jìn)而波及到我國的各行各業(yè)。根據(jù)相關(guān)調(diào)查可得，若是上市公司存在關(guān)聯(lián)方資金占用的情況，有絕大部分的投資者會將股票拋售，而一小部分的投資者則會將其訴諸法律，用法律進(jìn)行維權(quán)，還有近乎九成的投資者在投資之前會重點(diǎn)考慮上市公司是否有關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營占用資金的現(xiàn)象。

二、上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用問題的成因

（一）公司治理結(jié)構(gòu)不合理

我國的證券市場具有“一股獨(dú)大”的特點(diǎn)，關(guān)聯(lián)方擁有著較強(qiáng)的控股地位，能夠牢牢掌控住公司的董事會及監(jiān)事會，斷絕了中小股東參與到公司治理的途徑，再加上當(dāng)前我國的上市公司普遍存在著法人治理結(jié)構(gòu)不完善的情況，控股股東未按照法人治理原則，未嚴(yán)格依法實(shí)行上市公司“三獨(dú)立”、“五分開”政策，使上市公司沒有與大股東實(shí)現(xiàn)人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，控股股東對上市公司各方面有過多的決策權(quán)和控制權(quán)，導(dǎo)致上市公司三會治理及經(jīng)營決策程序不規(guī)范，缺乏相對獨(dú)立的決策權(quán)。如此一來，控股股東利用能對上市公司的人、財(cái)、物施加影響的優(yōu)勢，從自身利益角度出發(fā)，將上市公司的資金看作是自己可利用的資金，大股東以及關(guān)聯(lián)方能夠通過一個指令或一個決策輕而易舉地調(diào)動上市公司的資金，使得資金占用問題頻頻出現(xiàn)、屢屢不絕。此外，監(jiān)事會作用難以發(fā)揮。主要原因是監(jiān)事會的人選和成員，監(jiān)事會主席、副主席的產(chǎn)生方式，比例結(jié)構(gòu)不科學(xué);監(jiān)事多為兼職，且在企業(yè)中地位不明確，監(jiān)事會的監(jiān)督職能難以真正發(fā)揮。

在公司的整體治理結(jié)構(gòu)中，中小股東與大股東及關(guān)聯(lián)方相比地位較低、能力不足。中小股東具有較低比例的持股，對公司缺少實(shí)際的控制權(quán)，無法發(fā)揮自身在選舉董事、合并等重大決策方面的作用。除此以外，當(dāng)前在上市公司內(nèi)部，有諸多獨(dú)立股東，而每一個股東都希望自己獲利，讓其他的股東行使監(jiān)督權(quán)，自己卻不愿意進(jìn)行監(jiān)督。如此一來，自己支付監(jiān)督成本，但卻由所有股東共享收益，導(dǎo)致上市公司無人愿意行使監(jiān)督權(quán)，使得“搭便車”現(xiàn)象嚴(yán)重。上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，中小股東難以充分發(fā)揮作用，極易造成上市公司關(guān)聯(lián)方占用資金、侵犯中小股東利益的問題。

（二）相關(guān)政策法規(guī)不完善

目前，針對上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用的問題，相關(guān)的政策與法規(guī)還不完善，因?yàn)楸O(jiān)管的重點(diǎn)與視角存在差異，讓各個上級機(jī)關(guān)所頒布的關(guān)聯(lián)交易規(guī)范無法形成一個有機(jī)的整體，還存在各個規(guī)定之間的沖突。當(dāng)前我國有許多借殼上市的母公司，而關(guān)聯(lián)方往往會鉆各種政策與法律的空子，在獲取大量資金之后便逃脫，該現(xiàn)象會使得上市公司出現(xiàn)大規(guī)模的壞賬，影響其正常的業(yè)績，嚴(yán)重的情況下還會直接造成公司無法正常投入運(yùn)用，陷于困境、難以脫身?，F(xiàn)如今我國上市公司主要是承擔(dān)了相應(yīng)的披露義務(wù)，但卻缺乏針對不當(dāng)或不公允交易的預(yù)防和懲治機(jī)制，難以妥善對受到損害方實(shí)施救濟(jì)措施?！镀髽I(yè)準(zhǔn)則》及《規(guī)程》具有約束力不強(qiáng)和效力層次低等問題，亟需通過立法等措施提升其效力。當(dāng)前我國證券市場的根本大法是《證券法》，其本該起到規(guī)范證券市場的作用，但卻在關(guān)聯(lián)交易規(guī)則方面缺少明確的規(guī)定，而《公司法》則僅有關(guān)于經(jīng)理、監(jiān)事及董事和公司之間的自我交易規(guī)則。

（三）相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)督不力

現(xiàn)今，我國上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用問題頻發(fā)難以遏制，其中一個原因便是相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)無力，關(guān)聯(lián)方資金占用現(xiàn)象的出現(xiàn)常常都會伴隨著會計(jì)造假問題，而在該背景之下，相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)難以充分體現(xiàn)出自身作為“經(jīng)濟(jì)警察”的監(jiān)督作用，為上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用埋下了隱患。

三、上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用問題的對策

（一）構(gòu)建良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)

針對當(dāng)前我國上市公司普遍存在的股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理的問題，應(yīng)積極構(gòu)建起良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)，我國的上市公司，尤其是對于國有公司來說，大股東的持股比例較高，大股東及關(guān)聯(lián)方對于上市公司的整體決策有著強(qiáng)有力的控制權(quán)，而對于中小股東來說，較為欠缺對于關(guān)聯(lián)方的制衡能力。上市公司應(yīng)建立科學(xué)規(guī)范的公司法人治理機(jī)構(gòu)，理順股東會、董事會和經(jīng)理層三者之間的關(guān)系，明確三會職權(quán)，切實(shí)發(fā)揮公司股東會、董事會、監(jiān)事會“三會”的作用，形成企業(yè)決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)的互相協(xié)調(diào)、互相制約機(jī)制，保證企業(yè)決策科學(xué)化，加強(qiáng)財(cái)務(wù)、人事、業(yè)務(wù)決策的合法合規(guī)性;夯實(shí)股東會職權(quán)，控股股東通過股東大會、委任董事會成員參與公司決策，避免控股股東通過不符合正常程序的方式限制或影響上市公司的三會決策的情況發(fā)生除此之外，不能干涉上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營;同時，強(qiáng)化董事會在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的核心作用，逐漸提升其自身的決策能力，使得公司的實(shí)際資金使用嚴(yán)格根據(jù)三會流程進(jìn)行，改變以往控股股東對于上市公司資金的控制權(quán)。

與此同時，上市公司還可采用多個大股東共同掌權(quán)的形式，以起到大股東之間相互制約的作用，盡可能減少“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象，避免某些大股東對于上市公司的資金任意占用。上市公司有多個大股東掌權(quán)，群體股東憑借著較大的股份侵占了其它中小股東的利益，少數(shù)利益相互獨(dú)立的大股東之間又相互制約，既能夠享受股權(quán)相對集中的好處，還可以對侵占行為產(chǎn)生一定的限制作用。唯有在適當(dāng)集中股權(quán)同時還能夠發(fā)揮制衡作用的情況下，當(dāng)上市公司內(nèi)部的多個大股東共同持有較大的股份時，不僅可以減少其侵占中小股東利益的情況，還能夠有效實(shí)現(xiàn)少數(shù)幾個利益相互獨(dú)立的大股東之間的互相牽制。如此一來，該類型的股權(quán)結(jié)構(gòu)既能夠保留股權(quán)相對集中的利益，還能夠緩解上市公司的資金占用情況。

我國具有較為特殊的國情，但通常情況下，上市公司的股權(quán)集中度越高，那么控股關(guān)聯(lián)方便會有更強(qiáng)的侵占公司資金的動機(jī)。由此看來我國的上市公司務(wù)必從實(shí)際情況出發(fā)結(jié)合我國的特點(diǎn)，構(gòu)建起科學(xué)合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。上市公司應(yīng)先對原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行完善，建立起真正地公司治理結(jié)構(gòu)。

（二）完善相關(guān)政策法規(guī)

1. 完善法律體系

除了構(gòu)建良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)以外，上市公司還應(yīng)完善相關(guān)的政策與法規(guī)，在完善法律體系上，應(yīng)加強(qiáng)對于《公司法》的完善，切實(shí)保護(hù)好中小股東及債權(quán)人的實(shí)際利益。積極采用“深石原則”，“深石原則”指的是在控股股東對子公司采取了以下幾種不合法行為，例如，資本不足，濫用控制權(quán)違背誠信義務(wù)，實(shí)質(zhì)上無視獨(dú)立法人主體以及資產(chǎn)混同等，致使子公司出現(xiàn)無力清償或者破產(chǎn)等狀況，母公司對于子公司應(yīng)列于子公司的其他債權(quán)人后獲得清償。此舉能夠避免出現(xiàn)在子公司瀕臨破產(chǎn)之際，母公司受自身利益驅(qū)使，而故意利用借貸以及其它方式掏空子公司資金的行為，還能夠充分保障子公司的其他債權(quán)人在破產(chǎn)時的權(quán)利。

2. 建立起中小股東代位訴訟制度

除了完善法律體系以外，上市公司應(yīng)建立起中小股東代位訴訟制度，保障好中小股東的合法利益。股東代位訴訟制度指的是當(dāng)股份公司的管理人員或是董事出現(xiàn)違反公司章程、法律及法規(guī)，給公司和股東造成實(shí)際損害，但公司卻沒有追究其責(zé)任時，股東能夠依靠相應(yīng)的法定程序，代表公司向管理人員和董事提出訴訟，要求其進(jìn)行相應(yīng)的民事賠償?shù)闹贫?。在該制度的約束下，若是出現(xiàn)控股股東收益公司管理人員或是董事實(shí)施非公允的關(guān)聯(lián)交易，對中小股東產(chǎn)生一定的利益侵害的情況下，中小股東可以憑借中小股東代位訴訟制度代公司進(jìn)行訴訟，以保障自己的切身利益。該制度不僅能為中小股東提供保護(hù)自己利益的有效途徑，還能夠提升上市公司內(nèi)部各股東以及高管的法律意識，進(jìn)而嚴(yán)格防范有可能出現(xiàn)的管理方資金占用問題。

3. 增加相應(yīng)處罰條款

應(yīng)適當(dāng)設(shè)立相應(yīng)的處罰條款，在《刑法》以及《公司法》等相關(guān)的法律中，填入針對關(guān)聯(lián)方占款的規(guī)定及處罰條款，尤其要對其所負(fù)的刑事責(zé)任進(jìn)行明確，并表明中小股東能夠利用法律武器進(jìn)行依法起訴。

（三）提高相關(guān)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管能力

針對當(dāng)前我國相關(guān)機(jī)構(gòu)監(jiān)管不力的問題，上市公司若是想要徹底解決關(guān)聯(lián)方占款的現(xiàn)象，一定要對普遍存在的會計(jì)信息造假及會計(jì)信息失靈等問題進(jìn)行考慮。應(yīng)建立相應(yīng)的中介機(jī)構(gòu)考核評價(jià)體系，以提升相關(guān)會計(jì)事務(wù)所針對執(zhí)業(yè)人員的工作質(zhì)量及職業(yè)道德進(jìn)行提高，充分發(fā)揮出其作為“經(jīng)濟(jì)警察”的監(jiān)督作用，與相關(guān)的監(jiān)管部門共同進(jìn)行監(jiān)管，以提升監(jiān)管效率。

四、結(jié)語

綜上所述，上市公司關(guān)聯(lián)方資金占用問題是當(dāng)前亟待解決的重要問題之一，改善新時期背景下我國上市公司普遍存在的關(guān)聯(lián)方資金占用問題能夠有效提升上市公司利益，穩(wěn)定證券市場秩序。因此，上市公司應(yīng)構(gòu)建起科學(xué)合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，并完善相關(guān)法律法規(guī)，提升相關(guān)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管能力，打擊關(guān)聯(lián)方侵占資金的現(xiàn)象。

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（作者單位：海南航空控股股份有限公司）