李雪敏

職業(yè)教育與普通教育具有同等重要地位，改革開放以來職業(yè)教育為我國經濟社會發(fā)展提供了有力的人才和智力支撐。隨著我國進入新的發(fā)展階段，產業(yè)升級和經濟結構調整不斷加快，企業(yè)對技術技能人才的需求越來越緊迫，職業(yè)教育重要地位和作用越來越凸顯，而職業(yè)院校學生在企事業(yè)頂崗實習是實現(xiàn)人才培養(yǎng)目標的重要環(huán)節(jié)。

一、頂崗實習及其重要意義

職業(yè)學校學生實習，是指實施全日制學歷教育的中等職業(yè)學校和高等職業(yè)學校學生按照專業(yè)培養(yǎng)目標要求和人才培養(yǎng)方案安排，由職業(yè)學校安排或者經職業(yè)學校批準自行到企（事）業(yè)等單位進行專業(yè)技能培養(yǎng)的實踐性教育教學活動，包括認識實習、跟崗實習和頂崗實習等形式。職業(yè)學校學生實習是教育教學的基本環(huán)節(jié)和核心部分，與課堂教學等其他環(huán)節(jié)和部分有機銜接、相互促進，具有同等重要地位。其中頂崗實習是指初步具備實踐崗位獨立工作能力的學生，到相應實習崗位，相對獨立參與實際工作的活動。頂崗實習對于提升學生素養(yǎng)、職教質量，助力中國制造走向中國質造;深化產教融合，提升職教質量;提高高職院校學生的素養(yǎng)，實現(xiàn)人才培養(yǎng)目標;強化高職院校學生崗位技能，實現(xiàn)校企無縫對接;端正高職院校學生的就業(yè)觀，提升創(chuàng)業(yè)能力等方面都有著重要的意義。

二、關于頂崗實習的立法現(xiàn)狀及不足

目前我國關于職業(yè)學校學生實習較完備的規(guī)章制度是2016年4月11日，教育部會同財政部、人力資源社會保障部、安全監(jiān)管總局、保監(jiān)會聯(lián)合出臺了的《職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），《規(guī)定》共6章39條，梳理了學生頂崗實習在組織、管理、考核和安全等方面長期存在的一些問題，如： 解決以往管理中失之以寬失之以松的問題，校、企和實習生在實習中無協(xié)議，實習勞動的報酬過低，安全保障措施不到位等，通過制度的規(guī)范，使之趨于有章可循。但同時該《規(guī)定》也存在不足，主要體現(xiàn)為以下幾個方面。

（一）立法層次低可操作性不強。《規(guī)定》雖然對職業(yè)學校在實習期間出現(xiàn)的種種問題有具體的規(guī)定，但其是規(guī)范性文件，層級效力不如部委規(guī)章，與法律法規(guī)相比更是相去甚遠，不能作為法院判案的直接依據。另外該《規(guī)定》在實踐中可操作性不強。例如：對于“如何規(guī)范職業(yè)學校與實習單位協(xié)商制定有關學生實習組織管理、安全保障等制度性文件”，“如何提升實習單位接收實習學生的積極性”，“如何確定實習責任保險的賠償標準與賠付程序”，“對不屬于責任保險賠付范圍或者超出責任保險賠付額度的部分具體如何賠償”，“政府有關部門、職業(yè)學校、實習單位、學生等主體違反實習管理規(guī)定應承擔的法律責任”等問題并沒有做出明確、具體的規(guī)定。

（二）未明確界定頂崗實習學生的身份。學生在頂崗實習期間難免會遭受勞動風險和人身傷害風險，這時學生實習的權利屬性決定了對其進行保護與救濟的途徑，如果將實習權定性為勞動權，則可以適用我國的勞動法律制度對其進行保障;如果將實習權定性為受教育權，則目前只能適用民事法律制度對其進行保障。勞動法律制度和民事侵權法律制度在歸責原則、訴訟程序、賠償形式等方面存在區(qū)別。有學者認為《規(guī)定》第二條“職業(yè)學校學生的實習是職業(yè)學校按照專業(yè)培養(yǎng)目標要求和人才培養(yǎng)方案安排，由職業(yè)學校安排或者經職業(yè)學校批準自行到企事業(yè)單位進行專業(yè)技能培養(yǎng)的實踐性教育教學活動，包括認識實習、跟崗實習和頂崗實習等形式”為學生實習權屬于受教育權提供了法律依據。但一些學者認為頂崗實習期的勞動風險屬于職業(yè)危險，與一般勞動風險并無本質區(qū)別，適用過錯責任歸責原則的民事法律制度來化解頂崗實習勞動風險，常因不能舉證，學生合法權益不能得到有效保護。

（三）對實習單位的激勵機制不完善?！兑?guī)定》第六條對單位的選定與考察做了要求——職業(yè)學校應當選擇合法經營、管理規(guī)范、實習設備完備、符合安全生產法律法規(guī)要求的實習單位安排學生實習，并對單位資質、誠信狀況、管理水平、實習崗位性質和內容、工作時間、工作環(huán)境、生活環(huán)境以及健康保障、安全防護等方面盡心考察;第十七條對單位提供給實習學生的工資待遇做了要求——即原則上不低于本單位相同崗位試用期工資標準的80%，并按照實習協(xié)議約定，以貨幣形式及時、足額支付給學生。但對于對實習單位享有的權益以及優(yōu)惠政策僅在第十八條規(guī)定，實

習單位因接收學生實習所實際發(fā)生的與取得收入有關的、合理的支出，按現(xiàn)行稅收法律規(guī)定在計算應納稅所得額時扣除。通過仔細研讀以上條文我們會發(fā)現(xiàn)如此規(guī)定對企業(yè)資質要求、工資發(fā)放要求較高，而企業(yè)實際享受的權益較低，這樣會造成權利與義務不對等，另外一旦學生在實習中出現(xiàn)傷害，企業(yè)還面臨賠償?shù)娘L險，由此會影響優(yōu)質企業(yè)參與職業(yè)院校學生頂崗實習培養(yǎng)的積極性。

三、完善頂崗實習法律規(guī)定的建議

（一）借鑒國外結合國情，制定《學生頂崗實習管理條例》。從國際上看，為保障高職學生頂崗實習期間的勞動權益，很多國家都已形成了較為統(tǒng)一、系統(tǒng)的規(guī)定。例如，德國先后頒布了《聯(lián)邦職業(yè)教育法》《行業(yè)條例法》《事故保險法》等法律法規(guī)，構建和完善了職業(yè)院校學生企業(yè)實踐法律體系。法國通過了《阿斯蒂埃爾法》《學徒中心地位法》《學徒訓練改革法》《就業(yè)訓練法》《學徒法》《法國勞動法典》等一系列法令，建立了較為獨特的學徒保護制度。美國頒布了《職業(yè)教育法》《合作訓練法案》等，推進了學生學校學習和企業(yè)實踐的校企合作，明確州政府和企業(yè)在校企合作教育模式地位和作用。在這樣的國際大背景下，針對我國目前立法層次低可操作性不強的問題，部分學者提出了制定我國《學生頂崗實習管理條例》的立法構想，甚至設計了法律構架——總則、組織管理、實習合同、安全保障、激勵機制、法律責任、救濟途徑、附則。筆者對此完全贊同，只有通過系統(tǒng)的制度立法來規(guī)范高職學生頂崗實習工作，才能更好地保障高職學生頂崗實習期間的合法權益。

（二）科學認定頂崗實習學業(yè)的身份。職業(yè)院校學生在頂崗實習期間遭受勞動風險和人身傷害風險，能否享有和其他勞動者同等的勞動保障，關鍵在于對學生頂崗實習期間身份性質持何種觀點和認識。目前關于高職學生頂崗實習期間的身份認定主要由以下幾種觀點：①“學生身份”論“或非勞動者身份”。該觀點認為高職學生頂崗實習的目的是為了提高對學校理論知識的理解和應用，即最大目的是學習而不是獲取勞動報酬，學習的勞動并不是為謀生的就業(yè)，企業(yè)和實習學生之間不是勞動法上的勞動關系。贊成此觀點的學者有董保華、陸胤、徐芳寧、高山燕、黃亞宇等;②“勞動者身份”論。此觀點認為，學生參與到企業(yè)活動當中，承擔職責付出勞動，完成了和企業(yè)員工一樣的工作并為企業(yè)創(chuàng)造財富，理應被視為企業(yè)的員工或者法律意義上的勞動者，其頂崗實習期間的權益也應該受到勞動法律規(guī)范的保護。贊成此觀點的學者有簡祖平、榮遠蘭、章金萍、刁翔正、張俊等。③“雙重身份論”和“區(qū)別看待論”。 這兩種觀點都認為，高職頂崗實習學生的身份應該全面具體的分析，而不是簡單歸結為學生或勞動者。“雙重身份論”認為頂崗實習的學生與企業(yè)之間具有教育關系和事實勞動關系的雙重性?！皡^(qū)別看待論”則認為，頂崗實習期間的學生身份具有可變性，有時僅為學生，有時則可以成為勞動者，要視具體情況而定。筆者比較贊同“區(qū)別對待論”，當頂崗實習的內容更偏重于學習和培養(yǎng)，而非和企業(yè)其他員工一樣承擔同等的崗位職責和任務時，否認其具有勞動者身份，在一定程度上可以緩解企業(yè)對接受學生參與頂崗實習的顧慮和不安，賦予企業(yè)、學校等相關方解決實習學生權益保障上的靈活性;當頂崗實習的學生和企業(yè)其他員工承擔同等的職責、付出相同的勞動時，認可其勞動者地位，給予其同等的保護，從而與法律上的公平、公正原則更加契合。

（三）完善激勵實習企業(yè)的機制。頂崗實習工作的有效推行離不開企業(yè)的支持和配合，在與學校共同完成頂崗實習學生培養(yǎng)的過程中必然產生工資等支出承擔，有時還面臨人身賠償?shù)娘L險，而企業(yè)是以營利為目的組織機構，現(xiàn)有《規(guī)定》的內容存在權利義務不對等的問題，從而影響企業(yè)參與頂崗實習的積極性。對此，必須遵循權利義務相一致的原則，借鑒職業(yè)教育先進的國家，通過相關法律制度明確頂崗實習承擔企業(yè)在頂崗實習活動中所享有的相關權利。如企業(yè)有權參與實習方案的制定，通過修改《企業(yè)所得稅法》等稅收法律制度，給予實習企業(yè)稅收優(yōu)惠;地方政府按照國家有關規(guī)定對積極參與頂崗實習的企業(yè)應予以表彰獎勵，并由地方主流媒體免費對企業(yè)進行宣傳;設立支持學生頂崗實習的社會公益基金，鼓勵企業(yè)和社會各界人士，積極履行社會責任，向公益基金捐資注資并對頂崗實習工作開展較好的企業(yè)進行基金專項支持。當然企業(yè)也應承擔相應的法律義務，如接受頂崗實習的企業(yè)應具備一定資質、按時發(fā)放實習學生的工資津貼、有完善的實習培訓機制、實習安全對應的保障措施等，對違反對應義務的企業(yè)可以追究法律責任。

經國序民正其制度，相信伴隨著相關法律制度的完善，我國職業(yè)教育現(xiàn)代化水平會不斷提升，并為促進經濟社會發(fā)展和提高國家競爭力提供更優(yōu)質的人才資源支撐。[基金項目： 1.2020年陜西省社科界重大理論與現(xiàn)實問題研究課題“法律視閾下高職學生頂崗實習權益保護研究”（項目編號2020Z737）階段性成果。2. 2019 年陜西省職業(yè)教育學會職業(yè)教育研究課題“高職學生頂崗實習權益的法律保障研究”（項目編號SZJYB19-152）階段性成果]