楊金沛 梁楚婷 范春杰

摘 要：在中國經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步提升的背景下，為了能夠在市場競爭中脫穎而出，不斷搶占和擴(kuò)大市場份額，提高自身產(chǎn)品競爭力，便采取賒銷結(jié)算的手段進(jìn)行銷售商品、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動，其對價便以應(yīng)收賬款的形式來反映，但應(yīng)收賬款時常由于各種原因難以收回，保理業(yè)務(wù)便應(yīng)運(yùn)而生了。目前我國應(yīng)收賬款保理業(yè)務(wù)隨著相關(guān)法規(guī)的不斷完善，逐步走向規(guī)范化、信息化、多元化。

本文以人民法院的相關(guān)判例為研究對象，在介紹應(yīng)收賬款和保理業(yè)務(wù)的相關(guān)理論基礎(chǔ)上，查閱和總結(jié)國內(nèi)外相關(guān)文獻(xiàn)，分析保理業(yè)務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀，進(jìn)而從應(yīng)收賬款債權(quán)人基礎(chǔ)債權(quán)存在瑕疵而損害善意第三人的利益、債權(quán)人與債務(wù)人虛構(gòu)應(yīng)收賬款不得對抗保理人、未來應(yīng)收賬款作為轉(zhuǎn)讓客體的問題等三個方面進(jìn)行分析，發(fā)現(xiàn)應(yīng)收賬款保理業(yè)務(wù)在實際過程中存在真實有效的應(yīng)收賬款證明會影響對應(yīng)產(chǎn)生的保理合同的成立;債務(wù)人是否知曉保理合同訂立;保理商是否對應(yīng)收賬款權(quán)屬完整性和應(yīng)收賬款的可收回性進(jìn)行審查等問題。通過對這些問題進(jìn)行分析，提出了優(yōu)化保理業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)對應(yīng)收賬款的合理管控、完善保理保理業(yè)務(wù)內(nèi)部控制和管理制度、加強(qiáng)企業(yè)信用管理和制度建設(shè)等建議。這有助于應(yīng)收賬款保理行業(yè)提高風(fēng)險防范水平以及提高綜合競爭力，為保理業(yè)務(wù)的健康科學(xué)可持續(xù)發(fā)展提供借鑒參考。

關(guān)鍵詞：應(yīng)收賬款;保理;法律風(fēng)險

一、緒論

（一）研究背景

目前，國內(nèi)信用證的使用率已經(jīng)大大下降了，不管是國際貿(mào)易還是國內(nèi)貿(mào)易，賒銷成為了最主要的結(jié)算方式。但是賒銷也會給企業(yè)帶來有可能壞賬的應(yīng)收賬款，正因為這樣催生了保理業(yè)務(wù)。最開始保理業(yè)務(wù)在國外發(fā)展勢頭比國內(nèi)好，但隨著經(jīng)濟(jì)的全球化，國內(nèi)保理業(yè)務(wù)也在經(jīng)過不斷完善和發(fā)展，也得到改進(jìn)和創(chuàng)新，為了適應(yīng)我國保理行業(yè)的發(fā)展和優(yōu)化營商環(huán)境的需要，《中華人民共和國民法典》在合同編中增加了保理合同一章，保理業(yè)務(wù)的法律地位得到進(jìn)一步的鞏固和提高。

（二）國內(nèi)外文獻(xiàn)綜述

在國內(nèi)研究方面，蘇芳（2015）在研究中指出，隨著賒銷貿(mào)易的增加，保理業(yè)務(wù)既是一種新型融資工具，也是一種綜合性較強(qiáng)的金融工具，為中小企業(yè)解決融資難、融資貴等問題提供幫助。但是我國保理業(yè)務(wù)與發(fā)達(dá)國家相比仍然存在不少問題亟待改進(jìn)，才能更好的發(fā)揮保理的作用。[1]石夢（2015）分析了應(yīng)收賬款保理作為一種新的綜合性融資方式出現(xiàn)，為中小企業(yè)融資提供了便利，但是仍然存在對保理缺乏正確認(rèn)識，企業(yè)面臨信任危機(jī)等弊端，并對此提出建設(shè)性意見。[2]楊婷婷（2020）對保理業(yè)務(wù)能夠有效盤活企業(yè)存量的應(yīng)收賬款和緩解中小企業(yè)融資難融資貴等作用也予以了肯定，她指出我國保理行業(yè)面臨的各類問題制約著該行業(yè)的發(fā)展，分別從微觀和宏觀兩個角度分析保理行業(yè)存在的問題，并對中國保理行業(yè)的發(fā)展提出了政策性建議。[3]

在國外研究方面，Chunying Tian（2020）指出在中下游企業(yè)面臨應(yīng)收賬款管理、資金占用、買方信用風(fēng)險等問題時，大都選擇保理融資來同時解決這些問題。供應(yīng)商在追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理之間的選擇取決于他的風(fēng)險態(tài)度。[4] Jung Min Park（2020）分析新冠肺炎疫情大環(huán)境下，全球金融市場大幅下跌，高杠桿企業(yè)急需融資。健全的債務(wù)管理和債務(wù)透明度對于確保債務(wù)可持續(xù)性至關(guān)重要。企業(yè)愿意將應(yīng)收賬款出售給融資公司和銀行即通過應(yīng)收賬款保理來克服疫情下不穩(wěn)定的財務(wù)狀況。[5]

綜上所述，在國內(nèi)外研究中都肯定了應(yīng)收賬款保理對中小型企業(yè)融資和推動企業(yè)轉(zhuǎn)型升級的積極作用，同時也指出了應(yīng)收賬款保理業(yè)務(wù)在發(fā)展過程中存在的問題。本文也將對應(yīng)收賬款保理的積極作用予以分析，在此基礎(chǔ)上結(jié)合案例分析對其存在的問題給予參考性建議。

二、相關(guān)理論

（一）應(yīng)收賬款定義

應(yīng)收賬款是指企業(yè)因賒銷經(jīng)營活動而應(yīng)該向客戶/買方收取的款項，屬于企業(yè)應(yīng)該在一年內(nèi)收回的短期債權(quán)。

（二）保理業(yè)務(wù)定義

保理業(yè)務(wù)是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)收賬款為前提，集應(yīng)收賬款催收、管理、擔(dān)保及融資于一體的綜合性金融服務(wù)。

（三）保理業(yè)務(wù)當(dāng)事人的組成及定義

保理業(yè)務(wù)一般有三方當(dāng)事人參與：保理商、債權(quán)人、債務(wù)人。

保理商（受讓人）：是指基于債權(quán)人與債務(wù)人之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系，受讓債權(quán)人的應(yīng)收賬款，并向債務(wù)人收取的人。

債權(quán)人（轉(zhuǎn)讓人）：是指將基于基礎(chǔ)法律關(guān)系所享有的對債務(wù)人的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商的人。

債務(wù)人：是指基于基礎(chǔ)法律關(guān)系，向債權(quán)人負(fù)有應(yīng)付賬款給付義務(wù)的人。

（四）基礎(chǔ)債權(quán)

保理法律關(guān)系中的基礎(chǔ)債權(quán)是指，賣方對買方所享有的基于雙方之間簽訂的有關(guān)銷售貨物、提供服務(wù)的交易合同而享有的基礎(chǔ)債權(quán)。

（五）在普遍的保理業(yè)務(wù)中合格應(yīng)收款應(yīng)具備的條件[7]

①應(yīng)收賬款應(yīng)具備客觀真實、合法有效的基礎(chǔ)交易關(guān)系;

②應(yīng)收賬款應(yīng)充分具備權(quán)屬清晰且并依法可轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn);

③應(yīng)收賬款不存在在其他銀行或商業(yè)保理公司等第三方辦理出質(zhì)或轉(zhuǎn)讓的情形，但獲得質(zhì)權(quán)人書面同意解押并放棄抵質(zhì)押權(quán)利和獲得受讓人書面同意轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款權(quán)屬的除外;

④未來應(yīng)收賬款（指合同項下賣方義務(wù)未履行完畢的預(yù)期應(yīng)收賬款）在商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)中不可轉(zhuǎn)讓，但商業(yè)保理業(yè)務(wù)中針對不同保理商承受風(fēng)險的能力不同視自身情況而定;

⑤應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓人（賣方）與應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓人（買方）之間不存在商業(yè)糾紛;

⑥應(yīng)收賬款的買方對付款義務(wù)不存在除了尚未到期以外的任何抗辯。

三、保理業(yè)務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀

（一）商業(yè)保理與銀行保理并存

保理業(yè)務(wù)初步發(fā)展階段，銀行保理占據(jù)絕對優(yōu)勢，隨著經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，保理主體也逐步多元化。即使我國商業(yè)保理行業(yè)起步較晚，但是由于其靈活多變的業(yè)務(wù)模式以及高效全面的服務(wù)模式，已然成為緩解中小企業(yè)融資難、融資成本高等困難的高效途徑，在我國的金融行業(yè)發(fā)揮日益重要的作用。

（二）市場需求日益增長，行業(yè)轉(zhuǎn)型升級

隨著社會信用體系和法律制度的不斷完善，賒銷商品也逐步增多，企業(yè)的應(yīng)收票據(jù)及應(yīng)收賬款總額也不斷增加。根據(jù)國家統(tǒng)計局?jǐn)?shù)據(jù)顯示：截止到2020年底，我國工業(yè)企業(yè)應(yīng)收賬款凈額為16.8萬億元，較2019年末增長5.3%。在如此龐大且不斷增加的應(yīng)收賬款下，保理業(yè)務(wù)的市場需求也會隨之不斷增長。經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型帶動了行業(yè)的轉(zhuǎn)型，保理行業(yè)也逐步向信息化，科技化發(fā)展。我國保理行業(yè)日益重視金融科技在業(yè)務(wù)中的作用，其將為行業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展提供新動能。

（三）行業(yè)發(fā)展機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存

從發(fā)展機(jī)遇看，當(dāng)前我國保理行業(yè)無論是在政策環(huán)境還是法律環(huán)境上，都處于不斷完善的發(fā)展階段。同時隨著行業(yè)結(jié)構(gòu)的不斷完善，保理業(yè)務(wù)為推動產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級，助推中小型企業(yè)發(fā)展，助力實體經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展做出有利貢獻(xiàn)。從未來發(fā)展存在的挑戰(zhàn)來看，行業(yè)供需矛盾仍然存在，也存在了行業(yè)監(jiān)管，債權(quán)歸屬等風(fēng)險和問題。

四、保理業(yè)務(wù)存在的問題及案例分析

（一）應(yīng)收賬款債權(quán)人基礎(chǔ)債權(quán)的瑕疵而損害善意第三人的利益

以《中廈建設(shè)集團(tuán)有限公司、中國建設(shè)銀行股份有限公司上海第二支行合同糾紛案》為例。

首先，根據(jù)《中華人民共和國合同法》中第三章第五十四條在訂立合同時顯失公平的有關(guān)規(guī)定，建行二支行可以據(jù)此行使撤銷權(quán)并要求中廈公司承擔(dān)賠償責(zé)任。但是一審法院釋明，建行二支行明確表示不行使撤銷權(quán)，該行為屬于建行二支行自由處分民事權(quán)利的行為，一、二審法院認(rèn)定案涉保理合同仍屬合法有效，并無不當(dāng)。在案涉保理合同合法有效的前提下，中廈公司依約應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)付款義務(wù)。案件中沒有證據(jù)可以證明建行二支行悉知中廈公司與麟旺公司之間存在虛偽意思表示，中廈公司主張的基礎(chǔ)債權(quán)瑕疵不得對抗作為善意第三人的建行二支行，二審法院判決中廈公司應(yīng)當(dāng)以其承諾行為向建行二支行承擔(dān)清償責(zé)任并無不當(dāng)。

可知，在基礎(chǔ)債權(quán)存在瑕疵的情形，保理商自身是否存在過錯及其過錯大小影響到保理商是否要就基礎(chǔ)債權(quán)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任。

（二）債權(quán)人和債務(wù)人虛構(gòu)應(yīng)收賬款不得對抗保理人

河北省石家莊市中級人民法院在冠中國際商業(yè)保理有限公司、中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司河北省分公司債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案中，同樣以“冠中商業(yè)保理公司提交的證據(jù)不足以證明其受讓運(yùn)通設(shè)備公司對中國聯(lián)通河北分公司享有的案涉?zhèn)鶛?quán)通知了中國聯(lián)通河北分公司并取得了中國聯(lián)通河北分公司的同意。”為由，認(rèn)定案涉?zhèn)鶛?quán)轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。由此可知，對于違反債權(quán)讓與限制性規(guī)定的債權(quán)讓與，雖然地方性裁判指引有認(rèn)可保理商善意取得應(yīng)收賬款的趨勢，但是人民法院在實際處理過程中，有可能傾向于依據(jù)“債務(wù)人是否知曉并同意”來認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。

如果轉(zhuǎn)讓人未通知債務(wù)人或者保理商就通知行為未盡審慎義務(wù)的，則應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓行為對債務(wù)人不產(chǎn)生效力，債務(wù)人可向受讓人提出抗辯;反之，則對其產(chǎn)生應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的效力，其應(yīng)向受讓人履行付款義務(wù)。

（三）未來應(yīng)收賬款作為債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性應(yīng)具備足夠合理可期待性

上海市高級人民法院在卡得萬利商業(yè)保理有限公司與福建省佳興農(nóng)業(yè)有限公司、陳小峰商業(yè)保理合同糾紛一案中認(rèn)為：“認(rèn)定本案中雙方當(dāng)事人之間是否構(gòu)成商業(yè)保理法律關(guān)系，應(yīng)先審查本案所涉?zhèn)鶛?quán)是否具備可轉(zhuǎn)讓性。將來債權(quán)是否具備可轉(zhuǎn)讓性尚需視具體情況予以分析。特定將來債權(quán)是否具備期待利益，其轉(zhuǎn)讓行為是否受法律保護(hù)，應(yīng)以該特定將來債權(quán)是否具有足夠合理可期待性為判斷依據(jù)。盡管審理法院認(rèn)可未來應(yīng)收賬款作為將來債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，但是同時認(rèn)為未來應(yīng)收賬款應(yīng)具備“足夠合理可期待性”，否則不構(gòu)成商業(yè)保理法律關(guān)系。

保理商可以基于未來應(yīng)收賬款開展保理業(yè)務(wù)，但是保理商應(yīng)當(dāng)注意審查應(yīng)收賬款是否具有合理可期待性由此提示保理商在開展業(yè)務(wù)時應(yīng)該對應(yīng)收債權(quán)的真實性以及合理性進(jìn)行嚴(yán)格審查。

五、保理業(yè)務(wù)存在問題從解決途徑和措施

針對本文所提出的問題，建議如下：

一是優(yōu)化保理業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)。積極調(diào)整保理業(yè)務(wù)的服務(wù)對象，使其更多的惠及中小企業(yè)。其次是對服務(wù)對象所處的行業(yè)發(fā)展前景進(jìn)行分析，從而更好的規(guī)避保理業(yè)務(wù)過程中的潛在風(fēng)險。最后是加強(qiáng)保理行業(yè)的合作和信息共享，以分擔(dān)保理業(yè)務(wù)的風(fēng)險。

二是加強(qiáng)對應(yīng)收賬款的合理管控。應(yīng)收賬款的風(fēng)險主要表現(xiàn)為應(yīng)收賬款權(quán)屬完整性和應(yīng)收賬款的可收回性。針對這兩方面問題，保理商應(yīng)該對債權(quán)人和債務(wù)人的資信進(jìn)行考量，同時供貨商在使用賒銷手段進(jìn)行產(chǎn)品銷售時，也要充分考慮買方的資信問題。

三是健全保理保理業(yè)務(wù)內(nèi)部控制和管理制度。通過不斷優(yōu)化和完善保理業(yè)務(wù)流程，使之標(biāo)準(zhǔn)化，以提高保理業(yè)務(wù)的效率和降低業(yè)務(wù)操作風(fēng)險。對保理業(yè)務(wù)制度執(zhí)行也應(yīng)該進(jìn)行監(jiān)督，可以通過激勵和培訓(xùn)等手段逐步提高員工的職業(yè)水平和職業(yè)修養(yǎng)，從而達(dá)到管控的目的。

四是加強(qiáng)企業(yè)信用管理和制度建設(shè)。近年來，由于企業(yè)資信差而產(chǎn)生的一系列問題層出不窮。大中型企業(yè)內(nèi)部信用管理機(jī)制的欠缺導(dǎo)致了很多保理商對這類企業(yè)的保理業(yè)務(wù)望而卻步或后期的保理業(yè)務(wù)舉步維艱，因此建立一套全面的企業(yè)信用風(fēng)險管理制度，是保證保理行業(yè)順利發(fā)展的關(guān)鍵。

六、結(jié)論

保理業(yè)務(wù)代替了信用證的使用，作為一種綜合性較強(qiáng)的金融工具，因此保理業(yè)務(wù)便成了企業(yè)之間賒銷結(jié)算的主要一環(huán)，其在經(jīng)濟(jì)活動中有助于增強(qiáng)企業(yè)的經(jīng)營活力，加快企業(yè)的成長，有效提升企業(yè)經(jīng)營管理水平。保理能在實踐發(fā)展過程中完善操作流程、分析保理業(yè)務(wù)中合規(guī)的應(yīng)收賬款，確保其合法性及有效性。

目前我國保理仍處于發(fā)展水平，立法也在逐漸完善，不斷解決保理業(yè)務(wù)中的一些“疑難雜癥”。但對于爭議比較多的合規(guī)應(yīng)收賬款及未來保理的規(guī)定并不明確，可以建立更完善的保理業(yè)務(wù)操作制度、流程，讓保理業(yè)務(wù)的應(yīng)用范圍體系更加完整適用。

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