王亮

【摘要】競爭性談判和競爭性磋商的具體程序在政府采購法律法規(guī)中沒有明確規(guī)定，如何提高談判和磋商效率，同時避免程序漏洞和質(zhì)疑的發(fā)生，需要在制定采購文件時綜合考慮。本文重點圍繞競爭性談判和競爭性磋商的程序展開分析。

【關(guān)鍵詞】競爭性談判；競爭性磋商

自財政部頒布的《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財政部令74號，以下簡稱“74號令”）和《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號，以下簡稱《磋商辦法》）實施以來，競爭性談判、競爭性措施在政府采購實踐中的應(yīng)用日趨廣泛。最近兩年，中央及各省政府采購部門不斷提升政府采購貨物和服務(wù)項目公開招標(biāo)限額標(biāo)準(zhǔn)，2020年，多省公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)已提升至400萬元。競爭性談判和競爭性磋商已經(jīng)成為政府采購領(lǐng)域采用較多的非招標(biāo)采購方式。但在項目實際操作中，資格性審查、符合性審查、談判（磋商）、推薦成交候選人的基本程序應(yīng)如何認定，特別是符合性審查和談判（磋商）孰先孰后在業(yè)界中出現(xiàn)了爭議，本文對這些問題進行了初步探討。

競爭性談判和磋商的流程差異

《政府采購法》第三十八條規(guī)定，采用競爭性談判方式采購的，應(yīng)當(dāng)遵循下列程序：（二）制定談判文件。談判文件應(yīng)當(dāng)明確談判程序、談判內(nèi)容、合同草案的條款以及評定成交的標(biāo)準(zhǔn)等事項。（三）確定邀請參加談判的供應(yīng)商名單。談判小組從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商名單中確定不少于三家的供應(yīng)商參加談判，并向其提供談判文件。（四）談判。談判小組所有成員集中與單一供應(yīng)商分別進行談判。在談判中，談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應(yīng)商的技術(shù)資料、價格和其他信息。談判文件有實質(zhì)性變動的，談判小組應(yīng)當(dāng)以書面形式通知所有參加談判的供應(yīng)商。（五）確定成交供應(yīng)商。談判結(jié)束后，談判小組應(yīng)當(dāng)要求所有參加談判的供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)進行最后報價，采購人從談判小組提出的成交候選人中根據(jù)符合采購需求、質(zhì)量和服務(wù)相等且報價最低的原則確定成交供應(yīng)商，并將結(jié)果通知所有參加談判的未成交的供應(yīng)商。

上述要求的具體程序中明確談判小組成員應(yīng)從符合相應(yīng)資格條件的參與供應(yīng)商中明確最少三家參加談判，即談判程序應(yīng)先執(zhí)行資格性審查，通過資格性審查的供應(yīng)商方能參加談判，這一點并無爭議。關(guān)鍵是評審程序中還包括一項符合性審查工作。那么，談判（磋商）小組應(yīng)該完成符合性審查后再談判（磋商），亦或是先談判（磋商）后再完成符合性審查的程序，最后按照談判的報價排序或磋商的綜合評分環(huán)節(jié)？業(yè)界對此觀點不一。

針對上述環(huán)節(jié)區(qū)別，客觀分析如下：

如果先完成符合性審查再談判（磋商），就存在談判（磋商）小組已經(jīng)清楚響應(yīng)供應(yīng)商中有部分不能通過符合性審查，那談判（磋商）小組是否應(yīng)提醒相關(guān)供應(yīng)商在談判（磋商）環(huán)節(jié)中對可以補救的符合性審查事項進行補救呢？是否能接受在依法規(guī)定時間內(nèi)遞交響應(yīng)文件后供應(yīng)商主動遞交的補充材料呢？

如果先談判（磋商）再完成符合性審查，談判（磋商）小組在審閱供應(yīng)商響應(yīng)文件時，也有可能出現(xiàn)上述情形。但在實際操作中可能由于參加談判（磋商）的供應(yīng)商太多，造成談判（磋商）效率低下。資格審查完畢，在供應(yīng)商的符合性審查環(huán)節(jié)，談判（磋商）小組能否接受供應(yīng)商的補充材料或同意供應(yīng)商提供的主動補充材料？

鑒于此，以上情形無論如何處理，均可能導(dǎo)致談判（磋商）小組的專家和采購組織單位面臨被動接受質(zhì)疑的風(fēng)險。

國家和地方政府針對政府采購非招標(biāo)方式程序的相關(guān)規(guī)定

根據(jù)74號令第三十條規(guī)定，談判小組評審時應(yīng)按照談判文件規(guī)定的程序和要求及標(biāo)準(zhǔn)等事項與實質(zhì)性響應(yīng)談判文件要求的供應(yīng)商進行談判。未實質(zhì)性響應(yīng)采購文件的響應(yīng)文件按無效文件處理。同時，74號令第十六條中要求磋商小組成員應(yīng)根據(jù)磋商文件規(guī)定的評審程序、評審方法和標(biāo)準(zhǔn)進行獨立評審。在上述兩個法規(guī)條款中均未明確符合性審查是應(yīng)該在談判前或談判后執(zhí)行，也未明確談判（磋商）小組是否能接受供應(yīng)商被動提供的補充材料。

在地方層面，部分省市也探索出臺了涉及談判（磋商）流程的地方性規(guī)范要求。如，《湖南省政府采購工作規(guī)范》中明確，談判小組在供應(yīng)商資格審查結(jié)束后，談判小組所有成員集中與單一供應(yīng)商分別進行談判，不過，該規(guī)范未明確符合性審查的具體程序?！端拇ㄊ≌少徳u審工作規(guī)程》要求，談判（磋商）小組與供應(yīng)商談判（磋商）結(jié)束后，供應(yīng)商的響應(yīng)文件仍未實質(zhì)性響應(yīng)采購文件的，談判（磋商）小組應(yīng)當(dāng)對其響應(yīng)文件按無效處理，明確了符合性審查應(yīng)在談判（磋商）后執(zhí)行。原《廣東省政府采購評審委員會工作暫行規(guī)程》明確評審專家應(yīng)當(dāng)遵循以下程序開展工作：（一）報價文件初審。初審辦法按第十一條規(guī)定執(zhí)行。（二）開展談判。其中初審分為資格性審查和符合性審查。由此可見，各地對符合性審查執(zhí)行的具體時間點有著不同理解和要求。

結(jié)合現(xiàn)行政府采購法規(guī)，投標(biāo)（響應(yīng)）文件應(yīng)在規(guī)定的時間、地點提交。超過遞交截止時間后，除非評審專家依法要求澄清和補正，否則不得接受供應(yīng)商主動補正和澄清的材料。

高效組織實施談判、磋商的策略

綜上所述，在政府采購實際操作中如何做才能更好、更高效地執(zhí)行談判（磋商）工作，可從以下三點入手。

首先，要明確談判（磋商）均系資格性審查完畢后，方能進行下一步工作。

其次，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門有明確細化規(guī)定的，依照監(jiān)管部門的細化規(guī)定執(zhí)行。如果沒有，則按照《政府采購法》第三十八條及《磋商辦法》第九條的要求執(zhí)行。結(jié)合項目實際需求，在編制的談判（磋商）文件中明確規(guī)定符合性審查的開展時間和流程。特別需要注意的是，與供應(yīng)商的談判（磋商）結(jié)束后，談判（磋商）小組發(fā)現(xiàn)還有需要與供應(yīng)商多進行一輪談判（磋商）或?qū)Σ少徯枨笠婪ㄟM行實質(zhì)性變更時，需要考慮新變更的談判內(nèi)容是否會影響原來符合性審查未通過的供應(yīng)商。

針對談判（磋商）小組是否能接受供應(yīng)商提供的補充材料的問題，建議參考財政部國庫司2021年4月在官網(wǎng)的該類問題回復(fù)內(nèi)容：在通過資格審查后，是否可以要求供應(yīng)商補充材料，應(yīng)當(dāng)按照具體項目采購文件有關(guān)約定執(zhí)行。如果采購文件沒有做出明確規(guī)定，從提高采購效率的角度，可以要求供應(yīng)商補充相應(yīng)材料。

結(jié)語

綜上所述，競爭性談判和競爭性磋商在政府采購非招標(biāo)采購項目中得到了廣泛使用。但在項目實際操作中，有些流程存在爭議。為堵塞漏洞、防范風(fēng)險，采購單位在編制采購文件時，要嚴(yán)格遵照政府采購法律法規(guī)及政策要求執(zhí)行，還要結(jié)合采購需求考慮法律法規(guī)中沒有約定的情形，在采購文件中作出明確的表述。

（作者單位：四川五洲招標(biāo)代理有限公司）

參考文獻：

[1]高國民，徐剛.競爭性談判中的“競”與“談”及“判”[J].招標(biāo)采購管理，2019（5）.

[1]閆振林.淺談競爭性磋商[J].企業(yè)導(dǎo)報，2015（19）：19-20.

（責(zé)編：梁晉）