文/ 李鵬 張強 葉舒

2022年6月24日，修訂后的《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱新《反壟斷法》）正式發(fā)布，并于2022年8月1日起正式實施，與2007年出臺并于2008年8月1日首次實施的《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱原《反壟斷法》）相比，正好時隔14年整。

原《反壟斷法》自實施以來，對保護市場公平競爭，提高經(jīng)濟運行效率，維護消費者利益和社會公共利益，促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展發(fā)揮了重要作用。但由于原《反壟斷法》主要立足于傳統(tǒng)反壟斷理論、立法經(jīng)驗以及市場競爭情況，多年以來我國在各領(lǐng)域反壟斷執(zhí)法中累積諸多實踐經(jīng)驗并未反映進法律之中，同時隨著我國數(shù)字經(jīng)濟飛速發(fā)展，產(chǎn)生了許多新的經(jīng)營模式和限制競爭現(xiàn)象，對反壟斷規(guī)則及執(zhí)法司法帶來新的挑戰(zhàn)。自2020年以來，相關(guān)單位通過立足于中國國情，結(jié)合實踐中的重點問題和發(fā)展趨勢，并合理借鑒歐美等地的成熟做法和經(jīng)驗，組織進一步完善了反壟斷規(guī)則，形成了本次新《反壟斷法》。

01.本次《反壟斷法》的修法歷程

新《反壟斷法》將典型的“軸輻協(xié)議”行為明確納入反壟斷規(guī)制范圍，以立法形式確立了下來，彌補了原《反壟斷法》規(guī)則下的空白。

本次《反壟斷法》修法從首次公布征求意見稿到最終審議通過歷經(jīng)了兩年多時間，整個修法過程充分響應(yīng)了社會發(fā)展的新需求、反映了反壟斷法執(zhí)法的新動態(tài)、并充分聽取了社會各界意見，具體時間脈絡(luò)如下：

1.2020年1月2日，國家市場監(jiān)督管理總局公布了《〈反壟斷法〉修訂草案（公開征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》）。該《征求意見稿》系2018年《反壟斷法》修法正式列入全國人大常委會立法規(guī)劃以來由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)公布的首個完整草案；

2.2021年10月19日，十三屆全國人大常委會第三十一次會議對《中華人民共和國反壟斷法（修正草案）》（以下簡稱一審稿）進行了初次審議，并于同年10月23日向社會公開征求意見；

3.2022年6月21日，十三屆全國人大常委會第三十五次會議對再次修訂后的《中華人民共和國反壟斷法（修正草案）》（以下簡稱二審稿）進行了二次審議；

4.2022年6月24日，十三屆全國人大常委會表決通過新《反壟斷法》，同日，新《反壟斷法》正式公布并將于2022年8月1日起正式實施。

02.新《反壟斷法》七大修訂看點

時隔14年，新《反壟斷法》第一次修訂，對比原《反壟斷法》有如下七大核心修訂要點：

（一）根據(jù)反壟斷執(zhí)法體制改革的最新實踐，明確“國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)”是本法的執(zhí)法部門

2018年以來，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)進行了數(shù)次改革，由原國務(wù)院三部門（包括原國家工商總局、商務(wù)部、國家發(fā)展改革委）分別執(zhí)法，變更為國家市場監(jiān)督管理總局反壟斷局統(tǒng)一執(zhí)法，最終到國家市場監(jiān)督管理總局反壟斷局升級為國家反壟斷局，成為國務(wù)院的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)。新《反壟斷法》根據(jù)執(zhí)法機構(gòu)的改革實踐，第十三條第一款明確國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)是執(zhí)法部門。

（二）強化競爭政策的基礎(chǔ)地位，健全公平競爭審查制度

新《反壟斷法》明確“強化競爭政策基礎(chǔ)地位”，規(guī)定“國家建立健全公平競爭審查制度。行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織在制定涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)進行公平競爭審查”。

早在2021年9月，市場監(jiān)督管理總局等5部門聯(lián)合印發(fā)了《公平競爭審查制度實施細(xì)則》，強化公平競爭審查制度的落實。競爭審查制度寫入新《反壟斷法》也是為實踐提供了更充足的上位法依據(jù)。

（三）明確對軸輻協(xié)議的規(guī)制

一審稿增加了“經(jīng)營者不得組織其他經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議或者為其他經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議提供實質(zhì)性幫助”，這一規(guī)定為2021年2月7日國務(wù)院反壟斷委員會發(fā)布的《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》中有關(guān)軸輻協(xié)議的規(guī)定提供了上位法依據(jù)。

新《反壟斷法》將典型的“軸輻協(xié)議”行為明確納入反壟斷規(guī)制范圍，以立法形式確立了下來，彌補了原《反壟斷法》規(guī)則下的空白。明確一個經(jīng)營者與其他經(jīng)營者既無縱向關(guān)系也無橫向關(guān)系，但組織及實質(zhì)性幫助其他經(jīng)營者達(dá)成實施壟斷協(xié)議，亦將受到反壟斷法的規(guī)制。

（四）明確反壟斷相關(guān)制度在平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的具體適用規(guī)則

一審稿在總則中明確“經(jīng)營者不得濫用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)、資本優(yōu)勢以及平臺規(guī)則等排除限制競爭”；并在濫用市場支配地位一章中新增了專門條款，即“具有市場支配地位的經(jīng)營者利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺規(guī)則設(shè)置障礙，對其他經(jīng)營者進行不合理限制的，屬于前款規(guī)定的濫用市場支配地位的行為”。

二審稿根據(jù)平臺經(jīng)濟領(lǐng)域競爭方式和特點，進一步完善相關(guān)適用規(guī)則。比如，在經(jīng)營者集中方面，增加了未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中的調(diào)查、處理程序，對于未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)但有證據(jù)證明具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報，經(jīng)營者不申報的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法進行調(diào)查。

最終公布的《反壟斷法》修訂內(nèi)容基本上反映了一審稿和二審稿中的修訂內(nèi)容，明確了平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷相關(guān)制度。尤其是針對未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營者集中的調(diào)查、處理程序，也與《關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》第十八條及第十九條有關(guān)平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者集中申報營業(yè)額計算的特殊情況以及未達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)的平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者集中案件的處置原則相一致。

《反壟斷法》明確平臺經(jīng)濟反壟斷相關(guān)制度，也與當(dāng)前平臺經(jīng)濟反壟斷執(zhí)法態(tài)勢相符?！吨袊磯艛鄨?zhí)法年度報告（2021）》顯示，2021年，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)共查辦互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)濫用市場支配地位案件3件，濫用行政權(quán)力排除、限制競爭案件2件；審結(jié)平臺經(jīng)濟領(lǐng)域經(jīng)營者集中28件，審結(jié)案件交易總金額達(dá)1164億元；對98件平臺經(jīng)濟領(lǐng)域未依法申報違法實施經(jīng)營者集中案件作出行政處罰。以上案件罰沒金額共計217.4億元，這意味著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷罰款金額總占比達(dá)92%以上，超過九成。

（五）完善壟斷協(xié)議“安全港”規(guī)則，明確“安全港”適用于縱向壟斷協(xié)議

2020年《征求意見稿》引入了安全港制度，第十九條規(guī)定，“經(jīng)營者能夠證明其在相關(guān)市場的市場份額低于國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的，不適用本法第十六條、第十七條、第十八條的規(guī)定，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者達(dá)成的協(xié)議排除、限制競爭的除外”。引入“安全港”規(guī)則的根本動因是《反壟斷法》的普遍適用性和規(guī)制對象的復(fù)雜性之間存在沖突，立法、執(zhí)法者都需要引入這一工具來予以平衡。

在二審稿中“安全港”被調(diào)整到縱向壟斷協(xié)議的條款之下，明確對經(jīng)營者與交易相對人訂立壟斷協(xié)議，但并不適用于競爭者之間訂立的橫向壟斷協(xié)議。

最終公布的《反壟斷法》修訂內(nèi)容保留了縱向壟斷協(xié)議中的“安全港”制度，將有助于降低執(zhí)法成本、提高執(zhí)法效率、將有限的資源運用到更加復(fù)雜的案件中；也有利于保護小微企業(yè)、初創(chuàng)企業(yè)等經(jīng)營活動的靈活性。

（六）優(yōu)化經(jīng)營者集中申報制度，引入申報“停鐘”制度

新《反壟斷法》在經(jīng)營者集中申報中引入了“停鐘”制度，規(guī)定了三種情形中止計算經(jīng)營者集中的審查期限，包括“經(jīng)營者未按照規(guī)定提交文件、資料，導(dǎo)致審查工作無法進行；出現(xiàn)對經(jīng)營者集中審查具有重大影響的新情況、新事實，不經(jīng)核實將導(dǎo)致審查工作無法進行；需要對經(jīng)營者集中附加的限制性條件進一步評估，且經(jīng)營者提出中止請求”，特定情況下的“停鐘”制度，將更有利于執(zhí)法機構(gòu)審查工作的開展，增加經(jīng)營者集中審查時限的彈性。這也是對過往在經(jīng)營者集中審查實踐過程中因法定審限屆滿而導(dǎo)致采取一些不必要的操作程序（如撤回申報、立案前實質(zhì)性審查）的回應(yīng)。但“停鐘”制度的具體操作仍有待于反壟斷執(zhí)法機構(gòu)給予更為明確的實施指引，以便于防止濫用“停鐘”制度過度的延長審查時限。

（七）強化壟斷違法行為的懲處

新《反壟斷法》的修訂大幅度提升了對于壟斷違法行為的處罰力度，以應(yīng)對當(dāng)前壟斷執(zhí)法的形勢：

一是違法實施經(jīng)營者集中罰款上限向其他壟斷違法行為罰則靠近。對于不具有排除、限制競爭效果的集中，罰款上限從50萬元調(diào)整為500萬元；而對于具有或可能具有排除、限制競爭效果的違法經(jīng)營者集中，則將罰款上限調(diào)整為上一年度銷售額的10%，與“達(dá)成和實施壟斷協(xié)議”和“濫用市場支配地位”的罰款幅度保持一致。

二是達(dá)成壟斷協(xié)議未實施等行為的罰款倍數(shù)提升。對于達(dá)成但未實施壟斷協(xié)議的經(jīng)營者，罰款上限50萬元罰款提高至300萬元；針對行業(yè)協(xié)會的罰款上限從50萬元提高至300萬元；此外，對于達(dá)成并實施壟斷協(xié)議行為但上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者，也補充規(guī)定了最高500萬元的罰款數(shù)額。

三是考慮違法情節(jié)加倍處罰。區(qū)分違法情節(jié)，《反壟斷法》進一步規(guī)定，“違反本法規(guī)定，情節(jié)特別嚴(yán)重、影響特別惡劣、造成特別嚴(yán)重后果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以在本法第五十六條、第五十七條、第五十八條、第六十二條規(guī)定的罰款數(shù)額的二倍以上五倍以下確定具體罰款數(shù)額”，將有力震懾經(jīng)營者，維護市場競爭秩序。

四是建立對于相關(guān)經(jīng)營者責(zé)任人員的歸責(zé)制度。原《反壟斷法》的法律責(zé)任主要針對經(jīng)營者本身（拒絕配合反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查的行為除外）。新《反壟斷法》第五十六條增加了對達(dá)成壟斷協(xié)議的經(jīng)營者責(zé)任人員的處罰規(guī)定，即經(jīng)營者的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人員對達(dá)成壟斷協(xié)議負(fù)有個人責(zé)任的，可以處100萬元以下的罰款。

五是將經(jīng)營者因違反《反壟斷法》而受到的行政處罰納入信用記錄。新《反壟斷法》規(guī)定，經(jīng)營者因違反本法規(guī)定受到行政處罰的，依照國家有關(guān)規(guī)定記入信用記錄，對嚴(yán)重違法失信行為給予信用懲戒，并向社會公示。

六是建立了民事公益訴訟制度。除了原《反壟斷法》第五十條所規(guī)定的民事責(zé)任以外，新《反壟斷法》進一步規(guī)定，經(jīng)營者實施壟斷行為，損害社會公共利益的，設(shè)區(qū)的市級以上人民檢察院可以依法向人民法院提起民事公益訴訟。

從2008年8月1日到2022年8月1日，十四年磨一劍，作為經(jīng)濟憲法的《反壟斷法》在本次修訂之后將正式實施。由于本次修法充分體現(xiàn)了與時俱進的精神，我們相信，新《反壟斷法》在保護市場公平競爭，提高經(jīng)濟運行效率，激發(fā)市場競爭活力方面，必將發(fā)揮更加重要的作用。