鄭煌杰，曹 陽

（上海政法學(xué)院 法律學(xué)院，上海 201701）

當(dāng)下科技行業(yè)最時(shí)興的技術(shù)理念是元宇宙。雖然目前人們對(duì)元宇宙還沒有一個(gè)統(tǒng)一的概念，但對(duì)于其起源還是有著共識(shí)。奇幻小說《雪崩》的作家斯蒂芬森在書中提到：元宇宙即“借助強(qiáng)大的數(shù)字網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，創(chuàng)造出一個(gè)與現(xiàn)實(shí)世界平行獨(dú)立的虛擬空間，在這個(gè)虛擬空間里人們可以借助數(shù)字化形象開展社交、游戲娛樂、作品創(chuàng)作等人類在現(xiàn)實(shí)世界所能進(jìn)行的日常活動(dòng)。受新冠疫情的影響，當(dāng)前“虛擬經(jīng)濟(jì)”得到迅速發(fā)展，元宇宙理念也頻繁出現(xiàn)在各行各業(yè)當(dāng)中。元宇宙主要利用了互聯(lián)網(wǎng)、人工智能技術(shù)、區(qū)塊鏈、虛擬現(xiàn)實(shí)（以下簡(jiǎn)稱VR）技術(shù)等前沿?cái)?shù)字技術(shù)，來構(gòu)建虛實(shí)融合的社會(huì)形態(tài)。受益于這些技術(shù)，使元宇宙空間可以擁有去中心化的金融資產(chǎn)管理體系，其中數(shù)字版權(quán)也是其重要的資產(chǎn)。而作為元宇宙的核心技術(shù)——VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是構(gòu)建元宇宙虛擬空間的根本前提，其可版權(quán)性問題也與元宇宙內(nèi)的數(shù)字版權(quán)問題相類似，賦予其版權(quán)也可以說是元宇宙數(shù)字版權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)，同時(shí)也是元宇宙空間順利運(yùn)行發(fā)展的核心和關(guān)鍵。鑒于此，筆者將圍繞VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是否具有版權(quán)性進(jìn)行論證，希望能夠?qū)ξ磥碓钪鏀?shù)字版權(quán)保護(hù)制度的發(fā)展有所裨益。

一、虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性之研究緣由

元宇宙的核心技術(shù)之一是VR技術(shù)，故元宇宙內(nèi)作品版權(quán)保護(hù)研究也需要以VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的可版權(quán)性為基礎(chǔ)。虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的版權(quán)保護(hù)研究不僅是虛擬產(chǎn)業(yè)發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力，還是出現(xiàn)大量有虛擬相關(guān)案件的現(xiàn)實(shí)需求，更是對(duì)全球相關(guān)立法及司法的積極回應(yīng)。

（一）內(nèi)在動(dòng)力：虛擬產(chǎn)業(yè)發(fā)展

當(dāng)前虛擬產(chǎn)業(yè)是推動(dòng)我國(guó)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的重要?jiǎng)恿?，也是我?guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新突破點(diǎn)。我國(guó)正在不斷出臺(tái)相關(guān)政策以促進(jìn)虛擬產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。例如，《國(guó)家創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展戰(zhàn)略綱要》明確提出虛擬產(chǎn)業(yè)是未來國(guó)家推動(dòng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的重要戰(zhàn)略；《關(guān)于國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十四個(gè)五年規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》也表明虛擬產(chǎn)業(yè)將是促進(jìn)數(shù)字社會(huì)發(fā)展的重要產(chǎn)業(yè)，也是我國(guó)提升數(shù)字經(jīng)濟(jì)水平的核心關(guān)鍵。通常來說，數(shù)字經(jīng)濟(jì)內(nèi)容范圍不包括傳統(tǒng)的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等實(shí)體有形物財(cái)產(chǎn)，而是涵蓋人類的智力成果如發(fā)明專利、作品版權(quán)等無形物財(cái)產(chǎn)。換言之，知識(shí)產(chǎn)權(quán)決定著數(shù)字經(jīng)濟(jì)是否能夠持續(xù)健康發(fā)展。在此背景下，重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)尤其關(guān)鍵，其不僅能夠提高人們自主創(chuàng)新的能力，還能提升我國(guó)的科技水平。倘若知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)過大，維權(quán)成本過高，那么將打擊投資者對(duì)虛擬產(chǎn)業(yè)投資的積極性，進(jìn)而阻礙虛擬產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

（二）現(xiàn)實(shí)需求：虛擬產(chǎn)業(yè)案件增加

隨著VR技術(shù)進(jìn)一步完善，一系列VR技術(shù)相關(guān)產(chǎn)品涌入市場(chǎng)，導(dǎo)致其生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品被他人侵權(quán)的可能性也在不斷提高。在行政執(zhí)法層面，從國(guó)家版權(quán)局2020年發(fā)布的版權(quán)侵權(quán)報(bào)告可以看出，VR電影、VR辦公等相關(guān)領(lǐng)域版權(quán)侵權(quán)問題已經(jīng)特別突出，以“橙子VR”（VR電影網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)）為例，侵犯其版權(quán)的人數(shù)甚至有上千萬。在司法層面，通過整理我國(guó)近十年以來涉及虛擬產(chǎn)業(yè)的司法案件，能夠明顯發(fā)現(xiàn)關(guān)于虛擬產(chǎn)業(yè)案件以及版權(quán)侵權(quán)案件數(shù)量正在不斷增加。從案件數(shù)量角度分析，2013—2016年期間很少發(fā)生虛擬產(chǎn)業(yè)案件，而在2017年其數(shù)量就開始猛增。從案件類型角度分析，大多數(shù)虛擬產(chǎn)業(yè)案件集中在虛擬產(chǎn)業(yè)合同糾紛、產(chǎn)權(quán)糾紛、侵權(quán)糾紛等領(lǐng)域，而虛擬產(chǎn)業(yè)產(chǎn)權(quán)、侵權(quán)糾紛所占比例達(dá)到案件總數(shù)的75%。從案件權(quán)利類型角度分析，虛擬產(chǎn)業(yè)所涉專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)的權(quán)利中，一半案件都與版權(quán)有關(guān)，這些案件一般也都是以虛擬產(chǎn)業(yè)企業(yè)為被告的版權(quán)侵權(quán)糾紛，例如用戶沒有經(jīng)過版權(quán)人同意就使用VR App在線播放電影等等。從案情內(nèi)容角度分析，許多新成立的虛擬產(chǎn)業(yè)公司為了能夠迅速發(fā)展，經(jīng)常會(huì)侵犯其它公司的權(quán)益，而這些公司規(guī)模逐漸擴(kuò)大時(shí)往往又會(huì)成為被侵權(quán)的對(duì)象。而上述案件的發(fā)生規(guī)律與VR技術(shù)的發(fā)展進(jìn)程同步，VR技術(shù)從最初的研發(fā)階段逐漸進(jìn)入消費(fèi)市場(chǎng)，一旦其相關(guān)產(chǎn)品轉(zhuǎn)化為商業(yè)利益時(shí)，那么就會(huì)很容易引起商業(yè)糾紛。以Zeni-Max訴Oculus案為例，此案可以說是第一個(gè)涉及虛擬技術(shù)企業(yè)糾紛的案件，許多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都在關(guān)注此案，不僅因?yàn)槠涫恰暗谝话浮保彩怯捎诒桓媸荲R技術(shù)領(lǐng)域的龍頭企業(yè)。此案件的案情主要是原告認(rèn)為被告研發(fā)的VR系統(tǒng)及生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容中存在侵犯商業(yè)秘密、版權(quán)、違背保密協(xié)議等行為，故要求被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，法院經(jīng)審理作出支持原告訴訟請(qǐng)求的判決。

（三）積極回應(yīng)：全球涉虛擬場(chǎng)景內(nèi)容立法規(guī)模的擴(kuò)大

美國(guó)是VR技術(shù)強(qiáng)國(guó)，不管是VR所需要的芯片技術(shù)、硬件配置還是其技術(shù)有關(guān)的系統(tǒng)軟件、應(yīng)用平臺(tái)，其在這些方面的實(shí)力領(lǐng)先于許多國(guó)家。與此相對(duì)，VR涉及的權(quán)利保護(hù)問題也頻繁出現(xiàn)在美國(guó)的司法實(shí)踐中。以Eros.LLC訴Thomas Simon案為例，原告認(rèn)為被告利用其名下的游戲漏洞，盜取相關(guān)游戲代碼，而后進(jìn)行復(fù)制，創(chuàng)作出許多虛擬游戲作品，還以原告公司之名賣出，法院經(jīng)審理判決被告承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。由此可見，美國(guó)司法實(shí)踐認(rèn)可VR技術(shù)相關(guān)作品的侵權(quán)損害賠償。受此案影響，美國(guó)商標(biāo)專利局批準(zhǔn)了Eros.LLC公司申請(qǐng)的Sex Gen商標(biāo)，這被認(rèn)為是第一個(gè)有關(guān)虛擬場(chǎng)景產(chǎn)品的商標(biāo)標(biāo)識(shí)。此外，最新修訂的《新加坡外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)法》明確提出關(guān)于虛擬產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)的范圍主要有兩種，一種是不用佩戴VR相關(guān)設(shè)備，借助全息投影技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景的外觀設(shè)計(jì)，另外一種則是VR技術(shù)中所生成的鏡像外觀設(shè)計(jì)。此法也是第一部涉及VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的外觀設(shè)計(jì)的法律規(guī)定，具有劃時(shí)代的意義。易言之，國(guó)外已經(jīng)有許多國(guó)家在其立法或司法層面對(duì)VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展有所規(guī)定，但我國(guó)目前在此方面還存在著較大的法律空白，導(dǎo)致法律適用也存在規(guī)則真空地帶。VR技術(shù)是數(shù)字時(shí)代下的信息技術(shù)，其與大數(shù)據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)甚至是新興的元宇宙都能融合使用，有著極大的應(yīng)用空間，故法律有必要對(duì)此保護(hù)及應(yīng)用有所回應(yīng)。

二、虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性之類型劃分

有學(xué)者曾言：“版權(quán)乃技術(shù)之子”，故版權(quán)的發(fā)展與技術(shù)的進(jìn)步息息相關(guān)。從最初的印刷技術(shù)到如今的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，版權(quán)制度內(nèi)容也隨之不斷豐富發(fā)展，學(xué)界公認(rèn)的第一部版權(quán)法是《安娜女王法》，其誕生的原因是印刷技術(shù)與造紙技術(shù)的發(fā)展使書籍的出版成本不斷降低，導(dǎo)致許多出版商擅自出版相關(guān)書籍作品侵害作者的合法權(quán)益，在此背景下，《安娜女王法》為了鼓勵(lì)作者進(jìn)行創(chuàng)作，賦予作者對(duì)其作品在合法期限內(nèi)享有絕對(duì)的排他權(quán)。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的應(yīng)用使得版權(quán)制度再次革新。在互聯(lián)網(wǎng)還未普及之前，信息的流通傳播是單方向的，即信息接收者只能在作者或傳播者所規(guī)定的時(shí)間和場(chǎng)所內(nèi)接收信息，例如在過去人們聽歌一般只能在電臺(tái)規(guī)定的時(shí)間點(diǎn)，無法隨時(shí)聽到自己想聽的歌曲。受益于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，如今人們可以隨時(shí)隨地地聽到自己喜歡的歌曲，也能獲取自己喜歡的作品，這也使得作品傳播的速度以及便利性發(fā)生質(zhì)的變化。在此之后，VR技術(shù)的發(fā)展不僅推動(dòng)相關(guān)版權(quán)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)，也給相關(guān)內(nèi)容版權(quán)的保護(hù)帶來很多新的難題。在這些問題之中，最關(guān)鍵的問題就是VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是否能得到版權(quán)保護(hù)，換言之，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是否能被視為版權(quán)保護(hù)的客體，這也是探究當(dāng)下興起的元宇宙虛擬空間內(nèi)數(shù)字版權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)。在此基礎(chǔ)上，也需要深入探討如虛擬場(chǎng)景內(nèi)容具有版權(quán)性，那么其屬于何種類型作品。為了解決上述問題，筆者認(rèn)為要基于作品主體與來源形式的角度，將虛擬場(chǎng)景內(nèi)容具體劃分為幾種不同類型作品，然后分類討論。

（一）全新創(chuàng)作型

VR技術(shù)水平與相關(guān)產(chǎn)品內(nèi)容決定著其技術(shù)本身是否成熟，如果技術(shù)不成熟、產(chǎn)品內(nèi)容不豐富，那么就算投入消費(fèi)市場(chǎng)，消費(fèi)者基本不可能為這個(gè)“虛擬半成品”買單。所以，大部分虛擬產(chǎn)業(yè)公司的核心發(fā)展方向就是提升虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的制作以及應(yīng)用水平，在此影響下甚至出現(xiàn)了教授他人如何學(xué)會(huì)此技術(shù)的公司。隨著VR相關(guān)產(chǎn)品的消費(fèi)市場(chǎng)逐漸擴(kuò)大，如今很多技術(shù)人員都參與進(jìn)相關(guān)虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的設(shè)計(jì)研發(fā)中，進(jìn)而創(chuàng)作出許多符合消費(fèi)者需求的VR產(chǎn)品，在這些產(chǎn)品中VR游戲、VR影視等娛樂VR產(chǎn)品占比最大。這些由VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容有點(diǎn)像現(xiàn)實(shí)中創(chuàng)作者全新設(shè)計(jì)的游戲以及新拍攝的影視作品等等，可以說是由創(chuàng)作者全新創(chuàng)作的作品，故能夠稱其為全新創(chuàng)作型作品。這種類型作品可以參考現(xiàn)實(shí)中的作品內(nèi)容來判斷其是否屬于版權(quán)所保護(hù)的客體。全新創(chuàng)作型作品與現(xiàn)實(shí)作品雖然都屬于人們的智力成果，也能以一定的形式呈現(xiàn)，但前者畢竟是這幾年才誕生的作品類型，其是否能完全符合版權(quán)作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)，以及其獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)會(huì)不會(huì)隨著虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的豐富而提高，對(duì)這些問題目前還沒有達(dá)成共識(shí)，亟需各界繼續(xù)進(jìn)行深入研究探討。

（二）復(fù)制創(chuàng)作型

說到復(fù)制型作品就非常容易令人聯(lián)想到之前引起人們廣泛關(guān)注的3D打印技術(shù)。這項(xiàng)技術(shù)使得傳統(tǒng)二維平面復(fù)制轉(zhuǎn)換為三維立體空間復(fù)制，有學(xué)者稱其為異型復(fù)制。此種復(fù)制模式也引起學(xué)界的激烈爭(zhēng)論，許多學(xué)者認(rèn)為其還是要受復(fù)制權(quán)的限制，其本質(zhì)上還是與傳統(tǒng)復(fù)制模式相同，僅在形式層面不同。換言之，其對(duì)當(dāng)前版權(quán)制度無法產(chǎn)生較大的影響。如果3D打印技術(shù)“復(fù)制”的對(duì)象是二維藝術(shù)作品，依據(jù)該作品生成實(shí)物立體作品，那么還是屬于侵犯作品的復(fù)制權(quán)；而如果“復(fù)制”的作品不是藝術(shù)作品而是機(jī)器設(shè)計(jì)圖紙，那么即使生成相應(yīng)的實(shí)體物，也不應(yīng)該定性為侵犯作品的復(fù)制權(quán)。我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法規(guī)則還是能應(yīng)對(duì)3D打印技術(shù)帶來的新型作品。VR技術(shù)也與此相似，從真實(shí)到虛擬的過程中，生成作品也像是完全復(fù)制品，這種把相關(guān)現(xiàn)實(shí)場(chǎng)景全面“復(fù)制”到虛擬空間的作品，可以稱其為復(fù)制創(chuàng)作型作品。以華彩光影公司訴時(shí)光夢(mèng)幻科技公司版權(quán)糾紛案為例。該案中，被告沒有經(jīng)過原告的同意就擅自將其名下作品《虛空殿》在虛擬場(chǎng)景中展示，一審與二審法院都認(rèn)定，盡管虛擬場(chǎng)景中的作品與現(xiàn)實(shí)作品在某些方面存在著細(xì)微的區(qū)別，但兩者涉及的結(jié)構(gòu)、色彩、細(xì)條等方面都基本一致，不存在顯著差異的內(nèi)容，所以不屬于原創(chuàng)作品，只是案涉美術(shù)作品的復(fù)制品，因此還是屬于侵犯原告作品的復(fù)制權(quán)。需要注意的是，VR技術(shù)與3D打印技術(shù)相比技術(shù)性更強(qiáng)，后者只是復(fù)制出立體實(shí)物，而前者的生成物是虛擬的，不僅可以是虛擬的作品，也可以是虛擬的場(chǎng)景內(nèi)容，換言之，現(xiàn)實(shí)生活中所有事物都能是VR技術(shù)的生成物，所以其虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性問題也相對(duì)更復(fù)雜。

（三）模仿創(chuàng)作型

作品的創(chuàng)作很多時(shí)候離不開對(duì)前人智慧成果的吸收和借鑒，對(duì)于模仿他人作品而創(chuàng)作出新作品的可版權(quán)性問題直至今日仍然存在爭(zhēng)議。有學(xué)者提出，模仿他人作品，不僅需要一定的技巧，還要在新作品中加入自己的勞動(dòng)與思考，其本質(zhì)上應(yīng)是再創(chuàng)作型作品。也有學(xué)者認(rèn)為，因?yàn)榫钅７碌淖髌放c原作品相比基本上不存在顯著的差異，或者存在的區(qū)別太過于細(xì)微，所以這類作品不符合獨(dú)創(chuàng)性要件。雖然模仿他人作品需要耗費(fèi)大量的精力，甚至有時(shí)也要求模仿者具有一定的技巧以及相應(yīng)的專業(yè)能力，但其模仿行為本質(zhì)上還是為了精準(zhǔn)復(fù)制，因而不是原創(chuàng)型作品。這類作品是否具有版權(quán)性，應(yīng)當(dāng)以其是否符合作品獨(dú)創(chuàng)性的構(gòu)成要件為前置條件。而VR技術(shù)的應(yīng)用和模仿行為有點(diǎn)類似，即兩者生成的作品都是以原作為基礎(chǔ)，又獨(dú)立于原作，但又與原作相近似。兩者都追求呈現(xiàn)出原作的完整樣貌，但也存在著差異，前者純粹是依靠人工技巧，一般很難達(dá)到與原作完全相同，而后者在此基礎(chǔ)上還有可能虛擬再現(xiàn)整個(gè)現(xiàn)實(shí)世界，例如二維靜態(tài)山水圖借助VR技術(shù)能夠轉(zhuǎn)換為三維虛擬動(dòng)態(tài)的山水景色，這樣基于原作生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容，可以稱為再模仿創(chuàng)作型作品，這類型也需要基于獨(dú)創(chuàng)性要件來判斷其是否具有版權(quán)性。

（四）虛擬創(chuàng)作型

隨著人工智能（以下簡(jiǎn)稱AI）時(shí)代的到來，VR技術(shù)與AI技術(shù)的融合使用更能吸引人們的關(guān)注，近年來學(xué)界也在逐漸深入研究AI技術(shù)生成內(nèi)容的可版權(quán)性問題。其中主要有兩種觀點(diǎn)，肯定說認(rèn)為，即使AI作品是由智能機(jī)器創(chuàng)作完成，但是其中也有融入人類的智慧成果如AI系統(tǒng)的研發(fā)設(shè)計(jì)等等，故AI作品還是具有人格要素，其也是具有版權(quán)性；而否定說則認(rèn)為，AI作品只是算法運(yùn)行輸出的結(jié)果，由于算法是理性冰冷的，無法表現(xiàn)出作者的個(gè)性與情感等人類作品特有的特征，故其不具有版權(quán)性。學(xué)界對(duì)此存在著爭(zhēng)議，司法實(shí)踐亦然。以騰訊公司訴盈訊公司案件為例，該案法院認(rèn)為案涉的AI作品是在原告控制之下進(jìn)行創(chuàng)作的法人作品，所以應(yīng)當(dāng)屬于版權(quán)保護(hù)的客體。然而，在菲林律師事務(wù)所訴百度公司一案中，該案法院則認(rèn)為AI作品內(nèi)容不在版權(quán)保護(hù)的范圍內(nèi)。那么AI作品是否具有版權(quán)性，此問題還是在于其作者到底是不是人。相應(yīng)的，在元宇宙虛擬空間內(nèi)，如果由虛擬人借助VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品，可以稱其為虛擬型作品，這類作品是否具有版權(quán)性？是否是因?yàn)槠渥髡呤翘摂M人，所以才不在版權(quán)保護(hù)的范圍之內(nèi)？這些問題還需要不斷深入探討。

綜上所述，VR技術(shù)生成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容不僅與3D打印技術(shù)類似，能夠?qū)⒆髌窂亩S到三維進(jìn)行“復(fù)制”，還與AI技術(shù)所創(chuàng)作出的作品存在相似之處，也體現(xiàn)出了其追求完整還原真實(shí)世界面貌的價(jià)值理念。此外，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容也有其與眾不同的特點(diǎn)，即感官性、沉浸性、交互性。感官性是指虛擬場(chǎng)景內(nèi)容能夠讓人們不同的感官例如視覺、聽覺、觸覺等等對(duì)之產(chǎn)生不同的感受；沉浸性是指能讓人有身臨其境的感覺，模糊人們對(duì)現(xiàn)實(shí)世界與虛擬世界的邊界；交互性則是指人們可以與虛擬場(chǎng)景內(nèi)容進(jìn)行互動(dòng)，能夠得到其即時(shí)的回應(yīng)。需要注意的是，前文所述四種類型作品也存在著區(qū)別，其中容易混淆的是模仿創(chuàng)作型與復(fù)制創(chuàng)作型，兩者雖然都是以現(xiàn)實(shí)作品內(nèi)容為基礎(chǔ)并再現(xiàn)于虛擬空間中，但前者側(cè)重于真實(shí)世界與虛擬世界的融合，即目的是讓人們難以區(qū)分虛擬與現(xiàn)實(shí)，后者則是只將現(xiàn)實(shí)作品“復(fù)制”于三維虛擬空間中。

三、虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性之要件論證

誠(chéng)如前文所述，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是否能夠得到版權(quán)保護(hù)，還需要結(jié)合其特點(diǎn)以及基于版權(quán)制度對(duì)作品的界定要件進(jìn)行分析。我國(guó)最新修訂的《著作權(quán)法》第3條明確指出作品不僅需要有獨(dú)創(chuàng)性，還要能以一定形式表現(xiàn)，筆者將以此條規(guī)定為基礎(chǔ)對(duì)虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性展開分析論證。

（一）基礎(chǔ)要件：智力成果與法定范圍

首先，作品必須基于人類的創(chuàng)作而誕生，是人類智慧的延伸，不管現(xiàn)實(shí)世界多么鬼斧神工、精妙絕倫，如沒有人類的思維參與，那么就不在版權(quán)保護(hù)的范圍之內(nèi)。以“猴子自拍案”為例，一只猴子偷拿攝影師的相機(jī)，并自拍了照片，在網(wǎng)上廣泛流傳成為了“網(wǎng)紅”，攝影師將該照片保存，然而卻被動(dòng)物保護(hù)組織起訴。該案中，原告認(rèn)為照片版權(quán)的作者是猴子，被告行為屬于版權(quán)侵權(quán)，法院并不支持原告的訴訟請(qǐng)求，其根本原因在于各國(guó)現(xiàn)行的著作權(quán)法（版權(quán)法）規(guī)定的作者只能是人。相應(yīng)的，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是由人利用3D建模技術(shù)或者全景攝影而創(chuàng)作的作品，其本質(zhì)上還是屬于人類的智力成果。而在元宇宙中的虛擬人創(chuàng)作的內(nèi)容就一定不屬于作品嗎？對(duì)此，筆者并不贊同。當(dāng)虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是由虛擬人創(chuàng)作生成時(shí)，雖然表面上看起來是由虛擬人進(jìn)行操作，但實(shí)際上在其創(chuàng)作的過程中必然需要真人參與，故其必然會(huì)受到人的主觀意志影響，換言之，創(chuàng)作出來的作品在本質(zhì)上還是屬于人類智力成果，所以不能因?yàn)槠渥髡呤翘摂M人就不受版權(quán)保護(hù)。其次，創(chuàng)作的作品應(yīng)當(dāng)屬于著作權(quán)法規(guī)定的法定范圍，對(duì)此，就需要回應(yīng)元宇宙下場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品是否能夠被納入現(xiàn)有版權(quán)體系范疇。筆者認(rèn)為是肯定的，具體理由如下：其一，從作品客體形式演進(jìn)的歷史來看，從起初的紙質(zhì)文學(xué)類作品，逐漸發(fā)展到美術(shù)、歌劇、音樂等藝術(shù)作品，直至當(dāng)代的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、影片等高新科技作品，作品客體內(nèi)容隨著社會(huì)科技的進(jìn)步而不斷拓寬。我國(guó)《著作權(quán)法》在新修改中將作品的形式要件從“能以有形形式復(fù)制”修改為“能以一定形式表現(xiàn)”，這一改動(dòng)大幅度降低了作品外在形式的門檻，說明《著作權(quán)法》不再對(duì)作品必須是以有體物為載體做出限制，故元宇宙下場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品如果能在外在形式上被公眾所感知，那么便符合作品的形式要件。換言之，元宇宙下場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品如具備《著作權(quán)法》所規(guī)定的作品的構(gòu)成要件，便可納入版權(quán)體系范疇。其二，從法律實(shí)踐角度來看，當(dāng)前不少法律職業(yè)者已經(jīng)將一些非典型獨(dú)創(chuàng)性作品納入版權(quán)體系范疇。例如，我國(guó)一些法官根據(jù)司法解釋，就直接將網(wǎng)絡(luò)游戲、人工智能系統(tǒng)創(chuàng)作的文章、音樂噴泉等新型作品劃入作品客體的范疇。在國(guó)外，也有法官將具有獨(dú)創(chuàng)性的香水判定為作品。法官作出這些判決的邏輯是法律存在滯后性，立法時(shí)難以預(yù)測(cè)未來會(huì)出現(xiàn)的作品形式。如果投資者花費(fèi)巨大時(shí)間、精力、金錢創(chuàng)作的具有獨(dú)創(chuàng)性作品得不到保護(hù)，那么這將嚴(yán)重打擊創(chuàng)作的積極性。因此，為了保障相關(guān)版權(quán)人的合法權(quán)益，司法工作人員可靈活根據(jù)具體個(gè)案中出現(xiàn)的新型版權(quán)作品來判定其是否屬于著作權(quán)法所保護(hù)的客體。其三，從立法制度上來看，新修改的《著作權(quán)法》第3條第9款規(guī)定作品包括“符合作品特征的其他作品”，這使得著作權(quán)法從作品封閉模式轉(zhuǎn)變?yōu)樽髌烽_放模式。在過去我國(guó)一直采用作品封閉模式，因?yàn)檫@種模式體現(xiàn)出著作權(quán)追求的穩(wěn)定性、客觀性、終局性。首先，這種模式可以平衡立法與司法權(quán)力的分配，避免法官自由裁量權(quán)的擴(kuò)張，肆意將不屬于作品客體的作品也給予保護(hù)；其次，這種模式可以防止《伯爾尼公約》的成員國(guó)所承擔(dān)的義務(wù)不相等；再次，可以保證法律制度實(shí)行的穩(wěn)定性，防止肆意對(duì)法律規(guī)定進(jìn)行擴(kuò)大解釋，損害法律的權(quán)威性。然而，作品封閉模式也存在著缺點(diǎn)：第一，在封閉模式下很難解決法律存在的滯后性問題，也難以回應(yīng)元宇宙下場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品版權(quán)的保護(hù)與治理問題；第二，這種模式太過于絕對(duì)，即使元宇宙下場(chǎng)景內(nèi)容滿足作品的構(gòu)成要件，也無法被納入版權(quán)體系范疇；第三，這種模式與版權(quán)制度鼓勵(lì)創(chuàng)作的積極性相悖離，版權(quán)制度設(shè)立的目的就是使合法權(quán)利人能夠獲得排他性保護(hù)，如果符合條件的作品無法納入版權(quán)體系范疇，那么必然會(huì)打擊創(chuàng)作者的積極性，不利于知識(shí)的持續(xù)創(chuàng)新?，F(xiàn)行著作權(quán)法之所以會(huì)引入作品開放模式，筆者認(rèn)為主要是基于以下原因：第一，這種模式具有彈性的空間，從過去的工業(yè)時(shí)代到互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，接著到大數(shù)據(jù)時(shí)代，甚至到未來的元宇宙時(shí)代，每次科學(xué)技術(shù)的革新都會(huì)產(chǎn)生大量的新型版權(quán)作品。通過對(duì)“符合作品特征的其他作品”條款進(jìn)行擴(kuò)張解釋，就有可能將元宇宙下場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品納入版權(quán)體系范疇。第二，這種模式擴(kuò)大了法律解釋的空間。今后法官在處理元宇宙虛擬場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)版權(quán)作品案件糾紛時(shí)，可依據(jù)法律解釋來做出裁判，而不是憑借其自由裁量權(quán)，確保立法、司法甚至是執(zhí)法的統(tǒng)一。第三，除了我國(guó)，許多科技強(qiáng)國(guó)在其版權(quán)體系范疇中也才采取了作品開放模式。比如，美國(guó)《版權(quán)法》第102條第（a）款、德國(guó)《著作權(quán)法》第2條第1款等都是基于作品開放模式作出的規(guī)定。隨著元宇宙的浪潮襲來，司法裁判中不能因?yàn)榉纱嬖跍笮远譄o策，而作品開放模式恰好能夠減少這一現(xiàn)象所帶來的不利影響。此外，作品開放模式也體現(xiàn)在我國(guó)《著作權(quán)法》的其它條款中，例如為了滿足互聯(lián)網(wǎng)直播等具有獨(dú)創(chuàng)性智力成果的保護(hù)需求，我國(guó)最新修訂的《著作權(quán)法》將過去的電影作品與類電作品并為視聽作品，雖然《著作權(quán)法》并未對(duì)視聽作品作出清晰的界定，但能夠確定的是，其至少是在過去所涵蓋的范圍之上進(jìn)行了相應(yīng)拓展。結(jié)合前文所述虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的四種作品類型，其中全新創(chuàng)作型、復(fù)制創(chuàng)作型、模仿創(chuàng)作型，根據(jù)上述分析能得出這三種類型屬于人類的智力成果，其具體內(nèi)容基本也都在著作權(quán)法定范圍之內(nèi)，所以可以認(rèn)為其具有版權(quán)性。而虛擬創(chuàng)作型作品由于作者是虛擬人，所以還不符合當(dāng)前各國(guó)現(xiàn)行的版權(quán)法規(guī)定的作品主體要件，故當(dāng)前還不適宜具有版權(quán)性。不過隨著虛擬人創(chuàng)作作品不斷增多，將來能不能突破作者的固有邊界，還需要繼續(xù)研究探討。

（二）實(shí)質(zhì)要件：獨(dú)創(chuàng)性

獨(dú)創(chuàng)性是各國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法界定作品的核心要件。從文理解釋的角度分析，該要件對(duì)創(chuàng)作的作品不僅要求“獨(dú)”也要求“創(chuàng)”。前者主要強(qiáng)調(diào)作者必須獨(dú)立進(jìn)行創(chuàng)作，舉個(gè)極端化例子，即使某人創(chuàng)作的作品與既存作品完全一致，但其若能證明自己對(duì)既存作品完全不知情且是自己獨(dú)立創(chuàng)作的，那么在這種極端的情況下其作品也可能獲得版權(quán)保護(hù)。后者則對(duì)作品提出一定標(biāo)準(zhǔn)的創(chuàng)造性要求，對(duì)此每個(gè)國(guó)家有不同的要求，但目前很少有國(guó)家還使用過去的“額頭流汗”原則作為作品的創(chuàng)造性的界定標(biāo)準(zhǔn)，大多數(shù)國(guó)家還是覺得作品應(yīng)當(dāng)要能體現(xiàn)出與眾不同的創(chuàng)造性。在此背景下，探究虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性問題理所當(dāng)然也需要針對(duì)“獨(dú)”和“創(chuàng)”進(jìn)行界定分析。就“獨(dú)”而言，要求是由創(chuàng)作者自己創(chuàng)作、設(shè)計(jì)、開發(fā)虛擬場(chǎng)景內(nèi)容。從“創(chuàng)”來看，則要求創(chuàng)作者創(chuàng)作設(shè)計(jì)的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容需與二維空間進(jìn)行比較，能夠體現(xiàn)出一定的與眾不同的創(chuàng)造性。具體到虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的四種類型作品，依據(jù)其現(xiàn)有成果和內(nèi)容，再結(jié)合其自身總數(shù)不多，可以得出全新創(chuàng)作型、虛擬創(chuàng)作型作品一般合乎獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)，而模仿創(chuàng)作型和復(fù)制創(chuàng)作型則需要根據(jù)其能否給人帶來全新的作品體驗(yàn)來判斷是否符合創(chuàng)造性標(biāo)準(zhǔn)。就目前而言，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容還是能給人們帶來極大的新鮮感和震撼感的，所以即使內(nèi)容基本一致也很可能會(huì)讓人覺得是全新的作品。當(dāng)然，隨著VR技術(shù)的不斷發(fā)展，人們欣賞虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的水準(zhǔn)也會(huì)逐漸提升，進(jìn)而要求創(chuàng)作者能夠創(chuàng)作出更與眾不同的作品內(nèi)容，這也與版權(quán)保護(hù)鼓勵(lì)創(chuàng)作創(chuàng)新的價(jià)值宗旨一致。

（三）形式要件：以一定形式表達(dá)

在過去，我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定作品應(yīng)當(dāng)能以某種有形形式復(fù)制，在新修訂之后才發(fā)生變化，即以一定形式表達(dá)，轉(zhuǎn)變的外在原因在于一直以來理論與實(shí)踐對(duì)于過去的規(guī)定的理解各持己見，導(dǎo)致法律在適用過程中頻繁出現(xiàn)作品判斷標(biāo)準(zhǔn)不一致的情況。而其內(nèi)在原因則在于，作品的創(chuàng)作經(jīng)常要借鑒前人的智力成果，故不能將作品的思想內(nèi)容納入版權(quán)保護(hù)的范圍，否則這將與版權(quán)制度鼓勵(lì)作品的創(chuàng)作與傳播的價(jià)值理念相背離。然而，在實(shí)踐中有時(shí)很難清晰地界定思想和表達(dá)的邊界，當(dāng)兩者混同時(shí)，為了防止版權(quán)人專有權(quán)的濫用，凡是此類混淆作品將無法獲得版權(quán)保護(hù)?，F(xiàn)階段，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容大部分還是娛樂及消費(fèi)級(jí)應(yīng)用，這些還是能以一定的形式表現(xiàn)，所以可以獲得版權(quán)保護(hù)。隨著虛擬產(chǎn)業(yè)不斷發(fā)展，將可能使許多虛擬場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品流入公共領(lǐng)域，此時(shí)界定虛擬場(chǎng)景內(nèi)容是否屬于新作品，可以結(jié)合思想與表達(dá)進(jìn)行分析判斷，即界定是否屬于新的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容時(shí)，需要將其與既存的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容進(jìn)行對(duì)比，此時(shí)應(yīng)當(dāng)注重其表達(dá)形式，而不是只關(guān)注其思想內(nèi)容。

（四）補(bǔ)充要件：固定性

通常來說，固定性并不屬于界定作品的要件，但對(duì)于虛擬場(chǎng)景內(nèi)容而言還是至關(guān)重要的，由于其具有感官性特征，所以有學(xué)者認(rèn)為可以將其歸屬于著作權(quán)法上的視聽作品。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》規(guī)定，這類作品需要以一定的介質(zhì)為載體，即需要符合固定性要件，所以虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性問題也需要圍繞著此要件進(jìn)行分析。實(shí)際上，目前學(xué)界對(duì)于視聽作品是否必須具備固定性這一要件存在著較大的爭(zhēng)議，然而從虛擬產(chǎn)業(yè)發(fā)展需求角度來看，還是不能因?yàn)檫@一要件否定虛擬場(chǎng)景內(nèi)容具有版權(quán)性。從比較法視角來看，除了美國(guó)之外大部分國(guó)家都還沒有將固定性作為作品的要件，美國(guó)起初也認(rèn)為虛擬場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品的表達(dá)不符合固定性要件，而現(xiàn)在根據(jù)理論解釋以及參考Kaufman案和Artic Interantional案的判例，則認(rèn)為虛擬場(chǎng)景內(nèi)容在創(chuàng)作過程中會(huì)涉及到編程代碼的轉(zhuǎn)換，而這些一般固定在創(chuàng)作者的服務(wù)器中，所以可以得出虛擬場(chǎng)景內(nèi)容也滿足固定性要件。同時(shí)，又根據(jù)之后的Simon、Leatherwood、Ozimals等案判例，明確了創(chuàng)作者能夠因他人侵犯其虛擬場(chǎng)景內(nèi)容相關(guān)作品版權(quán)而提出索賠的請(qǐng)求。雖然我國(guó)目前還沒有承認(rèn)固定性是作品的要件，但倘若認(rèn)定視聽作品包括虛擬場(chǎng)景內(nèi)容，那么此要件就是其可版權(quán)性問題必須考量的因素。而前述的四種類型作品，在此要件的判定上也是一樣的。當(dāng)然，也有學(xué)者認(rèn)為虛擬場(chǎng)景內(nèi)容不屬于視聽作品，認(rèn)為固定性要件不一定是其必要特征，這些也都需要根據(jù)未來虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的發(fā)展再作更深入的探討。

由上述分析可以得出，雖然虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性研究十分復(fù)雜，但只要其是經(jīng)過人獨(dú)立創(chuàng)作、可以體現(xiàn)出人的與眾不同的創(chuàng)造性，同時(shí)又在版權(quán)法律制度范圍的法定類型內(nèi)且能以一定的形式表達(dá)，那么就可以認(rèn)定虛擬場(chǎng)景內(nèi)容具有版權(quán)性。需要強(qiáng)調(diào)的是，以上要件只是作品版權(quán)保護(hù)的必要不充分條件，能否獲得版權(quán)保護(hù)還需要結(jié)合具體情況進(jìn)行判斷。例如前文所述的思想/表達(dá)二分法，如果只是認(rèn)為虛擬場(chǎng)景內(nèi)容中的部分要素是唯一的表達(dá)或有限的表達(dá)，那么這將很難保護(hù)其版權(quán)。以VR技術(shù)運(yùn)用在教育領(lǐng)域?yàn)槔淌?、書桌、教學(xué)工具等都是傳統(tǒng)教育中常見的要素，在虛擬場(chǎng)景內(nèi)容中使用這些要素?zé)o法構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)，換言之，其也不會(huì)得到版權(quán)保護(hù)。但教室、書桌、教學(xué)工具等種類在虛擬場(chǎng)景中的排列組合形成的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的表達(dá)形式還是可能會(huì)得到版權(quán)保護(hù)。實(shí)際上，在我國(guó)的司法實(shí)踐中，還是認(rèn)為虛擬場(chǎng)景內(nèi)容具有版權(quán)性。以全景客信息技術(shù)公司訴同創(chuàng)藍(lán)天公司案為例，這是我國(guó)第一例關(guān)于虛擬攝影作品版權(quán)糾紛案。該案中，原告利用VR技術(shù)全景再現(xiàn)了一系列經(jīng)典美術(shù)作品，被告則是在其網(wǎng)站上公開展示了原告再現(xiàn)的美術(shù)作品，該案經(jīng)過一、二審法院的審理，兩審法院都認(rèn)可原告利用VR技術(shù)創(chuàng)作的作品，從而判定被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。由此可見，我國(guó)司法實(shí)踐中對(duì)于虛擬場(chǎng)景的可版權(quán)性還是秉持著相對(duì)支持的態(tài)度，這有助于推動(dòng)我國(guó)虛擬產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。此外，我國(guó)新修訂的著作權(quán)法涉及作品要件的修改、作品的類型從封閉式轉(zhuǎn)變?yōu)殚_放式等等，這些變化也有利于學(xué)界繼續(xù)深入探討虛擬場(chǎng)景內(nèi)容的版權(quán)保護(hù)問題。

四、結(jié)語

隨著VR技術(shù)的不斷發(fā)展，特別是其與元宇宙、AI技術(shù)、大數(shù)據(jù)技術(shù)等融合使用，虛擬與現(xiàn)實(shí)的邊界逐漸模糊，兩者之間的交互性存在很大的探討空間。元宇宙空間中的虛擬人與真人之間怎么樣才能完全融為一體，虛擬場(chǎng)景內(nèi)容與現(xiàn)實(shí)作品如何進(jìn)行轉(zhuǎn)換等等，這些問題的答案目前還無法得知。能夠確定的是，元宇宙時(shí)代的到來一定會(huì)給相關(guān)法律制度規(guī)則帶來挑戰(zhàn)與沖擊。元宇宙下作品的版權(quán)制度與現(xiàn)行的著作權(quán)法一定會(huì)存在較大的差異，至少前者在作品作者主體層面會(huì)有所突破。元宇宙中的虛擬人能夠擁有獨(dú)立的身份、人格、財(cái)產(chǎn)，可以說其與真實(shí)人基本相同，故能夠認(rèn)為其具有創(chuàng)作者的資格。在未來，虛擬人創(chuàng)作的虛擬場(chǎng)景內(nèi)容甚至是其它虛擬作品如符合作品的要件，那么也應(yīng)當(dāng)?shù)玫桨鏅?quán)的保護(hù)。總而言之，如果人們對(duì)于虛擬場(chǎng)景內(nèi)容可版權(quán)性秉持著積極的態(tài)度，那么也會(huì)為之后元宇宙空間內(nèi)作品版權(quán)的發(fā)展與保護(hù)奠定理論基礎(chǔ)與適用規(guī)則。