李保中 孫末未

德宏師范高等?？茖W(xué)校，云南 德宏 678400

未成年人根據(jù)《民法典》規(guī)定是指未滿18周歲的自然人，未成年人在身體發(fā)育、智力成長、社會經(jīng)驗、權(quán)利行使、自我認(rèn)知和保護(hù)等方面與成年人相比存在比較明顯的差距。未成年人無法實現(xiàn)自我成長和自我保護(hù)，理應(yīng)受到國家、社會和家庭的特別監(jiān)護(hù)，以維護(hù)未成年人的合法權(quán)益，保證他們能健康成長，也才能保證國家發(fā)展、民族延續(xù)和中華文明傳承?，F(xiàn)實社會生活中，未成年人合法權(quán)益被侵害的例子不勝枚舉，更有甚者還發(fā)生父母殘害子女的惡性案件，這些典型案例不得不讓我們開始思考未成年人監(jiān)護(hù)制度的構(gòu)建和完善的問題。

一、我國未成年人監(jiān)護(hù)制度簡述

對于未成年人監(jiān)護(hù)制度，我國《未成年人保護(hù)法》和《民法典》都有相關(guān)規(guī)定，結(jié)合這兩部法律，我國目前未成年人監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)容大致如下①以下內(nèi)容參見《民法典》和《未成年人保護(hù)法》相關(guān)規(guī)定。：

（一）未成年人的監(jiān)護(hù)人范圍

《民法典》規(guī)定父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，這里的父母可以是生父母、養(yǎng)父母和形成了撫育關(guān)系的繼父母。如果父母死亡或者喪失監(jiān)護(hù)能力的，可以由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：祖父母外祖父母、兄或姐和其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或單位，但是必須經(jīng)過未成年人所在地的居委會、村委會或者民政局的同意，須注意的是上述人員、組織是有順序的，應(yīng)按順序從有意愿、有能力的人員中選出監(jiān)護(hù)人。

（二）未成年人監(jiān)護(hù)人的職責(zé)和禁止性規(guī)定

監(jiān)護(hù)人對未成年人子女有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)，他的法定職責(zé)是代理未成年人子女實施民事法律行為，保護(hù)被未成年人子女的人身、財產(chǎn)權(quán)利和其他權(quán)益不受侵害。

根據(jù)法律規(guī)定未成年人的監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行的監(jiān)護(hù)職責(zé)主要有以下幾個方面：1.在日常生活中提供生活、安全、健康的保障；2.在心理方面，保障未成年人的心理、生理、情感需求得到滿足或保護(hù)；3.教導(dǎo)未成年人有良好的道德情操和行為習(xí)慣，養(yǎng)成遵紀(jì)守法、勤儉節(jié)約的習(xí)慣；4.加強(qiáng)對未成年人的安全教育，提高未成年人的自我保護(hù)意識與能力；5.保證未成年人的受教育權(quán)，按時送小孩入學(xué)讀書；6.保證未成年人得到足夠的休息，有適當(dāng)?shù)膴蕵坊顒?、參加適當(dāng)?shù)捏w育鍛煉；7.保護(hù)未成年人的財產(chǎn)不受他人侵犯、挪用；8.作為未成年人的代理人實施民事法律行為；9.對未成年人進(jìn)行適當(dāng)?shù)墓芙蹋m正他們的不當(dāng)或違法行為。

根據(jù)法律規(guī)定，監(jiān)護(hù)人在履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時，禁止其實施下列危害未成年人權(quán)益的行為：1.實施家庭暴力、虐待、遺棄未成年人；2.對未成年人的違法行為不予制止，甚至教唆放任；3.放任唆使未成年人參與封建迷信活動，甚至是參與邪教、恐怖活動；4.放任唆使未成年人的其他不當(dāng)行為，例如抽煙、喝酒、賭博、出入娛樂場所等；5.故意不讓未成年人接受義務(wù)教育，使得他們失學(xué)、輟學(xué)；6.對未成年人沉迷網(wǎng)絡(luò)游戲、接觸不健康的圖書、影視作品等置之不理、不加管教；7.安排或允許未成年人從事違法勞動；8.讓未成年人訂婚甚至早婚；9.侵占、挪用、不正當(dāng)處分未成年人的財產(chǎn)；10.其他利用未成年人的情形，如利用未成年人進(jìn)行乞討等。

（三）撤銷未成年人監(jiān)護(hù)人資格的情形

監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真全面履行其監(jiān)護(hù)職責(zé)，切實起到保護(hù)管教未成年人的重要作用。但是，監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)甚至侵害未成年人利益的現(xiàn)象不在少數(shù)。根據(jù)法律規(guī)定，監(jiān)護(hù)人如果出現(xiàn)了下列情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)人員或單位的申請，撤銷該監(jiān)護(hù)人的資格，主要有：1.監(jiān)護(hù)人侵害未成年人的身心健康，典型的如實施家庭暴力；2.不履行監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，使得未成年人處于危險狀況，典型的如遺棄未成年人；3.其他嚴(yán)重侵害未成年人權(quán)益的行為，如迫使未成年人參加繁重的體力勞動。

（四）對監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的處理和法律責(zé)任

如前所述，監(jiān)護(hù)人不履行其監(jiān)護(hù)職責(zé)，會導(dǎo)致未成年人處于權(quán)利不受保護(hù)，甚至生命堪憂的境地。當(dāng)出現(xiàn)這些情形時，未成年人所在地的居委會、村委會應(yīng)該是第一個發(fā)現(xiàn)的，居委會、村委會應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r間對監(jiān)護(hù)人的違法行為進(jìn)行制止和勸阻。如果監(jiān)護(hù)人的違法行為嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)報告公安機(jī)關(guān)，由公安機(jī)關(guān)依法進(jìn)行處置，可對監(jiān)護(hù)人進(jìn)行教育訓(xùn)誡、指導(dǎo)。

如果監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)、侵害未成年人利益的行為構(gòu)成違法或犯罪的，可以由公安機(jī)關(guān)、人民法院、人民檢察院依據(jù)《民法典》《治安管理處罰法》《反家庭暴力法》《未成年人保護(hù)法》《刑法》等法律法規(guī)追究監(jiān)護(hù)人相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

二、我國未成年人監(jiān)護(hù)制度存在的問題分析

（一）缺乏對監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)能力認(rèn)定的規(guī)定

父母是未成年人的法定監(jiān)護(hù)人，如果父母死亡或者喪失監(jiān)護(hù)能力則由其他順位的近親屬、個人或者相關(guān)部門來擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。但是監(jiān)護(hù)能力是監(jiān)護(hù)人承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的前提條件，法律對此并未作出規(guī)定。如果父母有精神疾病、身體有殘疾等情況無法承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)由哪個部門來確認(rèn)其有無監(jiān)護(hù)能力，這還存在法律的空白，而且這個法律空白直接把問題推向了社會和未成年人本人，是一大缺憾。另外針對比較常見的對未成年人的家庭暴力行為，甚至出現(xiàn)監(jiān)護(hù)人殘害、買賣未成年人的情形時如何確認(rèn)監(jiān)護(hù)人是否有監(jiān)護(hù)能力，這一制度仍然是欠缺的。法律對此應(yīng)當(dāng)有事前手段來確認(rèn)監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)能力，而不能等到發(fā)生了未成年人權(quán)益受侵害的事件后才來事后取消監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，對此法律應(yīng)當(dāng)做到防患于未然。

（二）缺乏對監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的監(jiān)督

監(jiān)護(hù)人認(rèn)真全面履行監(jiān)護(hù)職責(zé)對于未成年人來說意義十分重大，未成年人能否健康茁壯成長全靠監(jiān)護(hù)人的悉心照料、履行職責(zé)。監(jiān)護(hù)人不履行或者怠于履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，對未成年人疏于照料和管教，或者對未成年人不管不顧，又或者只照顧未成年人的生活起居而忽略對未成年人的心智培育、行為約束，這些都會嚴(yán)重影響到未成年人行為、心智的健康成長，更別說極少數(shù)監(jiān)護(hù)人會直接侵害未成年人的利益。以上種種就迫切需要建立起一套對監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的監(jiān)督體系，如果發(fā)現(xiàn)監(jiān)護(hù)人不能正確履行監(jiān)護(hù)職責(zé)就應(yīng)當(dāng)及時采取相應(yīng)措施，以確保監(jiān)護(hù)人認(rèn)真履行職責(zé)，保障未成年人能在監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)下健康成長。

（三）缺乏臨時監(jiān)護(hù)的啟動程序

臨時監(jiān)護(hù)是在父母或其他監(jiān)護(hù)人因故缺位時，國家對未成年人進(jìn)行特殊保護(hù)的一種臨時緊急監(jiān)護(hù)制度。《民法典》規(guī)定，當(dāng)監(jiān)護(hù)人出現(xiàn)了三種情形時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)個人或者組織的申請，撤銷當(dāng)前監(jiān)護(hù)人的資格，安排必要的臨時監(jiān)護(hù)措施。另外，《未成年人保護(hù)法》第九十二條規(guī)定當(dāng)出現(xiàn)七種情形時民政部門應(yīng)當(dāng)依法對未成年人進(jìn)行臨時監(jiān)護(hù)，民政部門可以采取委托親屬撫養(yǎng)、家庭寄養(yǎng)等方式進(jìn)行安置，也可以交由未成年人救助保護(hù)機(jī)構(gòu)或者兒童福利機(jī)構(gòu)進(jìn)行收留、撫養(yǎng)。但是，出現(xiàn)了臨時監(jiān)護(hù)的情形時，由誰來啟動這一措施，目前并沒有規(guī)定。未成年人本身在心智、身體各方面均不成熟，他本身就不可能主動向法院、民政部門申請臨時監(jiān)護(hù)，未成年人周圍的人在現(xiàn)實中也不大可能關(guān)注到上述兩部法律規(guī)定的情形，特別是出現(xiàn)緊急情況時，無法發(fā)現(xiàn)這些情形也就難以啟動臨時監(jiān)護(hù)，更何況很多人有“事不關(guān)己高高掛起”的心態(tài)。缺乏臨時監(jiān)護(hù)的啟動程序，就會使得臨時監(jiān)護(hù)制度流于形式，難以真正發(fā)揮作用。

（四）國家對監(jiān)護(hù)制度的干預(yù)力度不足

目前我國未成年人監(jiān)護(hù)制度雖已初步建立起來，但是該制度中一個很大的問題是在于國家對監(jiān)護(hù)制度的干預(yù)力度不足，甚至可以說很多情況下該制度僅停留于紙面，尤其體現(xiàn)在對于父母吸毒、流浪未成年人、無人撫養(yǎng)的孤兒等特殊主體時，國家公權(quán)力所給予的救濟(jì)具有很大的缺陷，沒有足夠的了解實情就接手監(jiān)護(hù)以及意識到問題時為時已晚的狀況［1］。未成年人監(jiān)護(hù)制度在很多方面都需要國家公權(quán)力的強(qiáng)有力干預(yù)，特別是當(dāng)未成年人面臨現(xiàn)實的、緊迫的危害時。我們必須構(gòu)建起未成年人監(jiān)護(hù)國家主動干預(yù)機(jī)制，并將這一制度落到實處。

三、完善未成年人監(jiān)護(hù)制度的對策分析

完善未成年人監(jiān)護(hù)制度應(yīng)當(dāng)從體系化入手，而非簡單的點對點進(jìn)行改進(jìn)和完善，完善這一制度的總原則應(yīng)當(dāng)是加強(qiáng)制度設(shè)計，以維護(hù)未成年人權(quán)益為核心，注重國家公權(quán)力的干預(yù)。圍繞這一總原則，本文的具體對策建議如下：

（一）完善對監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)能力的認(rèn)定

未成年人的監(jiān)護(hù)人一般是其父母，但是當(dāng)父母出現(xiàn)了喪失監(jiān)護(hù)能力或者出現(xiàn)監(jiān)護(hù)爭議的時候，就需要由國家機(jī)關(guān)來對監(jiān)護(hù)人或者監(jiān)護(hù)爭議人的監(jiān)護(hù)能力進(jìn)行認(rèn)定。對監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)能力的認(rèn)定，需要結(jié)合當(dāng)事人的主觀因素和客觀因素兩個方面綜合考慮。主觀因素主要考察當(dāng)事人的監(jiān)護(hù)意愿、文化水平、道德修養(yǎng)、個人品行等，客觀因素主要考察當(dāng)事人的生活地點、工作狀況、經(jīng)濟(jì)收入、身體狀況等要素。

（二）加強(qiáng)國家干預(yù)，由村、居委會啟動臨時監(jiān)護(hù)

在監(jiān)護(hù)過程中當(dāng)出現(xiàn)特殊情況危害到未成年人權(quán)益時，國家公權(quán)力應(yīng)當(dāng)及時介入，把臨時監(jiān)護(hù)制度落實到位。例如父母患上精神疾病、喪失完全民事行為能力，或者父母對未成年人進(jìn)行家庭暴力，如果沒有國家公權(quán)力的介入，未成年人的監(jiān)護(hù)就會出現(xiàn)空當(dāng)，受害的最終還是未成年人。未成年人住所地的村委會、居委會應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的人員時常關(guān)注未成年人及其父母的生活狀況，當(dāng)出現(xiàn)法律規(guī)定的情形時，應(yīng)由村委會、居委會相關(guān)人員及時向法院提出申請撤銷和宣告未成年人監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，并由村委會、居委會或者民政部門按照《民法典》規(guī)定指定其他當(dāng)事人作為未成年人的監(jiān)護(hù)人，確保不會出現(xiàn)未成年人監(jiān)護(hù)的空當(dāng)期。

（三）完善未成年人財產(chǎn)監(jiān)護(hù)制度

未成年人有財產(chǎn)這是社會發(fā)展的一個趨勢，有的未成年人的財產(chǎn)甚至不在少數(shù)，這就需要我們盡快完善未成年人的財產(chǎn)監(jiān)護(hù)制度。未成年人財產(chǎn)監(jiān)護(hù)的一個核心原則仍然是維護(hù)未成年人合法權(quán)益，監(jiān)護(hù)人對未成年人財產(chǎn)的管理或使用仍然要遵循該原則，監(jiān)護(hù)人有害于未成年人財產(chǎn)利益的行為諸如：買股票、投資做生意、轉(zhuǎn)借他人，包括自用、占為己有等等均應(yīng)嚴(yán)格禁止。如果未成年人獲得不動產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)?shù)孛裾块T登記備案，對該不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、租賃應(yīng)當(dāng)取得民政部門的同意。

（四）建立“特殊未成年人”特別監(jiān)護(hù)制度

一些特殊的未成年人例如：流浪兒童、受家暴虐待兒童、留守兒童、吸毒父母的兒童、服刑父母的兒童等等，這些特殊未成年人的成長環(huán)境非常不好，得不到很好的監(jiān)護(hù)和照顧，這就需要國家公權(quán)力的及時干預(yù)。當(dāng)發(fā)現(xiàn)有這些特殊的未成年人得不到應(yīng)有的監(jiān)護(hù)時，應(yīng)當(dāng)由國家作為監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，由民政部門設(shè)置特殊場所，由民政部門指定或委托的專業(yè)人員對這些未成年人進(jìn)行監(jiān)護(hù)，保護(hù)他們的合法權(quán)益。

（五）加強(qiáng)對監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的監(jiān)督

監(jiān)護(hù)人能否正確、認(rèn)真履行監(jiān)護(hù)職責(zé)對于未成年人來說非常關(guān)鍵，國家加強(qiáng)對監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的監(jiān)督是保證監(jiān)護(hù)制度貫徹實現(xiàn)的重要保障，具體的建議如下：

1.建立監(jiān)護(hù)人任命制度。未成年人的監(jiān)護(hù)人自然是其父母，現(xiàn)實中父母對自己子女的監(jiān)護(hù)大多時候是一種自然而然的行為，但是要把這種自然行為變?yōu)橐环N法律行為，就需要建立監(jiān)護(hù)人任命制度。當(dāng)未成年人出生上戶口時，應(yīng)當(dāng)由民政部門或法院對其父母發(fā)出書面的監(jiān)護(hù)人任命書，其他監(jiān)護(hù)人的任命也應(yīng)該如此，在任命書中要明確監(jiān)護(hù)主體和監(jiān)護(hù)人應(yīng)履行的監(jiān)護(hù)職責(zé)及履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的法律后果。任命書不僅是形式上的法律確認(rèn)，更是對監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的法律督促，通過這種形式讓監(jiān)護(hù)人明確自己的監(jiān)護(hù)職責(zé)，明白監(jiān)護(hù)子女不僅僅是自然的義務(wù)，更是法律的義務(wù)。

2.加強(qiáng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的日常監(jiān)督。監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)重在監(jiān)督，我國《民法典》第三十六條規(guī)定了“有關(guān)個人或者組織”都可以對監(jiān)護(hù)人履行職責(zé)進(jìn)行監(jiān)督并可以向法院申請撤銷監(jiān)護(hù)人資格。但是這種監(jiān)督屬于廣泛主體監(jiān)督，其后果很可能就是沒有監(jiān)督主體、流于形式。所以應(yīng)當(dāng)規(guī)定由未成年人所在的村委會、居委會具體履行監(jiān)督職責(zé)，同時國家在人員、經(jīng)費等方面要予以保障，當(dāng)發(fā)現(xiàn)監(jiān)護(hù)人有不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的情形要及時予以處理。

3.嚴(yán)肅追究監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的法律責(zé)任。我國社會中監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)甚至侵害未成年人利益的行為屢見不鮮，加強(qiáng)對這些行為的法律追究必不可少。如前所述，居委會、村委會和民政部門發(fā)現(xiàn)監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的要及時向申請法院撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，未經(jīng)批準(zhǔn)處分未成年人不動產(chǎn)的要宣告處分行為無效，對未成年人家暴虐待的執(zhí)法部門要及時追究法律責(zé)任。同時也要在制度和程序設(shè)計上將未成年人監(jiān)護(hù)公益訴訟納入民事公益訴訟體系下，賦予檢察機(jī)關(guān)提起未成年人監(jiān)護(hù)民事公益訴訟的訴權(quán)。［2］