呂明瑜，丁 寧

(鄭州大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州 450000)

隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)正在實(shí)現(xiàn)向數(shù)字經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型。數(shù)字經(jīng)濟(jì)是以數(shù)據(jù)這種新型生產(chǎn)要素為基礎(chǔ)的新經(jīng)濟(jì)業(yè)態(tài)，它以互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的平臺化為表現(xiàn)形式，通過數(shù)據(jù)共享、信息交互等為主要方式，在資源調(diào)配、物資流轉(zhuǎn)、網(wǎng)上辦公等方面發(fā)揮著重要作用[1]。但隨著數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，也衍生出了一系列反壟斷規(guī)制上的問題，集中體現(xiàn)在數(shù)字企業(yè)濫用市場地位的案件頻頻發(fā)生，嚴(yán)重?fù)p害了市場公平競爭秩序，數(shù)字平臺企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶鎖定效應(yīng)和數(shù)據(jù)驅(qū)動等因素加持下，給傳統(tǒng)市場支配地位認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)造成挑戰(zhàn)。本文圍繞上述問題，從數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代市場支配地位形成的特點(diǎn)著手，解析相關(guān)市場等構(gòu)成要素在反壟斷規(guī)制中的具體困境，明晰數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代市場支配地位認(rèn)定具體路徑，并進(jìn)而提出有針對性的完善建議。

一、數(shù)字經(jīng)濟(jì)下市場支配地位形成的特殊性

1.網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)

數(shù)字經(jīng)濟(jì)是以互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)業(yè)態(tài)，商業(yè)主體之間存在交易的需要，而交易通過網(wǎng)絡(luò)為媒介才能產(chǎn)生信息的交互，網(wǎng)絡(luò)的密集程度越高信息交互程度就越高，也就是說數(shù)字經(jīng)濟(jì)與網(wǎng)絡(luò)密集程度呈正相關(guān)。假如在數(shù)字平臺上的交易主體寥寥無幾，那么他們就要承擔(dān)高昂的運(yùn)營維護(hù)成本，而且在網(wǎng)絡(luò)中的主體不足以支撐商業(yè)交易的有效信息，規(guī)模經(jīng)濟(jì)將得不到發(fā)展。但是，如果互聯(lián)網(wǎng)的用戶數(shù)量不斷增加，將會不斷增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)的規(guī)模效應(yīng)，每一個主體都能從網(wǎng)絡(luò)中受益，互聯(lián)網(wǎng)使用者數(shù)量越多，產(chǎn)品對使用者的價值就越大?！凹夹g(shù)受制于強(qiáng)大的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)往往表現(xiàn)出比較長的前置時間，隨后便是爆炸式的增長。這種模式是由正反饋引起的：隨著用戶安裝基礎(chǔ)的增長，越來越多的用戶發(fā)現(xiàn)使用該商品是值得的。”[2]網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)在數(shù)字市場下表現(xiàn)得非常明顯，當(dāng)企業(yè)通過創(chuàng)新、營銷和推廣等方式獲得競爭優(yōu)勢，其用戶會越來越多，增加的每一名用戶會形成遞增效應(yīng)，從而形成巨量用戶規(guī)模。這就往往會導(dǎo)致在數(shù)字市場形成了“強(qiáng)者通吃”的局面，最終結(jié)果就是用戶最多的企業(yè)在相關(guān)市場擁有支配地位。

2.用戶鎖定效應(yīng)

在數(shù)字經(jīng)濟(jì)中，用戶的轉(zhuǎn)換成本往往要比想象中大，改換其他的數(shù)字產(chǎn)品要付出巨大的代價，比如熟悉新的操作系統(tǒng)會增加用戶的學(xué)習(xí)成本，放棄舊設(shè)備使用新的數(shù)字產(chǎn)品會增加用戶經(jīng)濟(jì)成本，棄用原有即時通信軟件而使用新的即時通信軟件會浪費(fèi)積累的人脈成本等。相對于傳統(tǒng)領(lǐng)域，數(shù)字領(lǐng)域會對互聯(lián)網(wǎng)用戶鎖定性較強(qiáng)，用戶在一般情況下不愿改換數(shù)字產(chǎn)品，因?yàn)楦膿Q數(shù)字產(chǎn)品會付出巨大的成本。在用戶鎖定目標(biāo)市場效應(yīng)客觀存在的實(shí)際情況下，數(shù)字企業(yè)總是會盡力擴(kuò)大自身和網(wǎng)絡(luò)的整體規(guī)模，從而強(qiáng)化鎖定效應(yīng)[3]。誠然，數(shù)字領(lǐng)域具有的一大優(yōu)勢就是其進(jìn)入成本較低，但是強(qiáng)烈的鎖定效應(yīng)會筑起市場壁壘，使得初創(chuàng)企業(yè)市場進(jìn)入阻礙重重。初創(chuàng)數(shù)字企業(yè)如果不能對現(xiàn)有產(chǎn)品進(jìn)行突破性革新，那么就難以吸引潛在用戶“改換門庭”，這意味著它們很難在數(shù)字市場展開自由競爭。初創(chuàng)企業(yè)不可能貿(mào)然進(jìn)入已經(jīng)形成鎖定效應(yīng)的數(shù)字市場，因?yàn)檫@種用戶穩(wěn)定的市場埋沒風(fēng)險非常高，他們對此往往無計可施。堅固的市場壁壘導(dǎo)致大型數(shù)字企業(yè)難尋競爭對手，極易導(dǎo)致形成并維持市場支配地位。

3.數(shù)據(jù)驅(qū)動

數(shù)字市場的又一大特征是數(shù)據(jù)驅(qū)動性，數(shù)據(jù)作為信息時代新的生產(chǎn)要素，是數(shù)字企業(yè)之間競爭的關(guān)鍵要素，信息的收集能力和使用能力往往決定了一個企業(yè)的成敗。數(shù)據(jù)驅(qū)動是數(shù)字企業(yè)普遍采取的策略，通過對大數(shù)據(jù)收集并結(jié)合算法將數(shù)據(jù)盈利化的持續(xù)發(fā)展策略。通過對企業(yè)的各種業(yè)務(wù)系統(tǒng)模式、用戶體驗(yàn)、運(yùn)營模式、業(yè)務(wù)流程及相關(guān)組織的轉(zhuǎn)型升級，相關(guān)服務(wù)和產(chǎn)品可以實(shí)現(xiàn)更好的客戶體驗(yàn)，更高的綜合組織效率，真正形成基于市場綜合數(shù)據(jù)和核心力量的新價值。數(shù)字企業(yè)則是以數(shù)據(jù)為主要生產(chǎn)資料，采用數(shù)據(jù)驅(qū)動戰(zhàn)略作為主要發(fā)展戰(zhàn)略的數(shù)字企業(yè)旨在通過數(shù)據(jù)的收集與使用、算法、云平臺等新技術(shù)促進(jìn)業(yè)務(wù)增長，數(shù)字平臺企業(yè)的創(chuàng)新能力和數(shù)據(jù)要素產(chǎn)值非常高，生產(chǎn)效率高，勞動力等其他因素占比極小。數(shù)據(jù)作為一種新的生產(chǎn)要素參與收入分配，突出了數(shù)據(jù)在提高產(chǎn)品產(chǎn)量和效率方面的巨大作用，這是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代新型生產(chǎn)要素的重要變化[4]。在數(shù)字市場上，擁有大規(guī)模數(shù)據(jù)收集和處理能力的企業(yè)并不多見，往往寡頭企業(yè)才具備這些能力。市場上的優(yōu)勝者通過對數(shù)據(jù)的掌控能力進(jìn)一步擴(kuò)大優(yōu)勢地位，從而在相關(guān)市場擁有市場支配地位。

二、數(shù)字經(jīng)濟(jì)條件下經(jīng)營者市場支配地位認(rèn)定的困境

1.相關(guān)市場界定困難

無論是在經(jīng)營者市場支配地位的認(rèn)定上，還是在經(jīng)營者集中的事前審查中，相關(guān)市場的界定一般是分析市場競爭狀況的關(guān)鍵要素。一方面，市場份額判斷的前提是界定相關(guān)市場。只有正確界定了相關(guān)產(chǎn)品市場，才能精準(zhǔn)計算涉案企業(yè)的市場份額，從而深入分析集中企業(yè)在市場中所擁有的市場力量，相關(guān)市場的競爭狀況分析才可繼續(xù)進(jìn)行。另一方面，界定相關(guān)市場也是競爭危害分析的關(guān)鍵。在進(jìn)行壟斷行為競爭危害分析時，需要判斷行為是否對相關(guān)市場自由競爭秩序造成威脅。因此，相關(guān)市場界定是判斷企業(yè)市場支配地位，最終確定企業(yè)這種行為是否具有反競爭效應(yīng)的最關(guān)鍵的一步。一般來說，市場邊界范圍的大小最終決定了進(jìn)入反壟斷地位處罰的實(shí)際結(jié)果。在傳統(tǒng)市場中，分析壟斷行為是否違法，首先要界定相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)的相關(guān)地域市場和相關(guān)產(chǎn)品市場，然后再判斷相關(guān)企業(yè)在相關(guān)市場是否具有市場實(shí)力，以此來判斷該涉案企業(yè)是否有濫用行為。

而由于數(shù)字市場的特殊性，傳統(tǒng)市場中普遍適用的替代分析法和假定壟斷者測試法可能已經(jīng)難以真實(shí)反映企業(yè)間的競爭狀況。一方面，數(shù)字平臺綜合性較強(qiáng)，存在邊界模糊的問題，產(chǎn)品功能的多種多樣，企業(yè)跨界經(jīng)營司空見慣，傳統(tǒng)定性替代分析法難以適用。例如，數(shù)字企業(yè)大多是集綜合業(yè)務(wù)于一身，如微信、支付寶都整合了餐飲、出行、搜索引擎、電子商務(wù)等一系列業(yè)務(wù)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在考察產(chǎn)品或者服務(wù)之間是否存在替代性時，采用一般的替代分析方法，市場范圍將可能過窄或過寬。另一方面，數(shù)字經(jīng)濟(jì)下的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)往往采取免費(fèi)策略，而基于價格上升的假定壟斷者測試法需要基準(zhǔn)價格，通過基準(zhǔn)價格提升導(dǎo)致的用戶縮減規(guī)模確定市場范圍。免費(fèi)策略是數(shù)字企業(yè)通常采取的方式，數(shù)字產(chǎn)品或服務(wù)是沒有基準(zhǔn)價格的，在“0”的基礎(chǔ)上即使價格只提高5%～10%，也會大幅改變數(shù)字產(chǎn)品或服務(wù)的基本屬性，這就在根本上動搖了假定壟斷者測試法的理論基礎(chǔ)?？傊跀?shù)字經(jīng)濟(jì)的語境下，一般市場適用的分析方法難以精準(zhǔn)界定相關(guān)市場。

2.以市場份額推定經(jīng)營者具有市場支配地位的方法受到質(zhì)疑

傳統(tǒng)市場中，分析推斷涉案企業(yè)的市場勢力的關(guān)鍵在于確定其市場份額。通過確定數(shù)字企業(yè)在相關(guān)產(chǎn)品市場的市場份額，進(jìn)而判定是否具有市場支配地位。市場監(jiān)管總局審理“斗魚虎牙合并案”的時候認(rèn)為，“虎牙和斗魚市場份額分別超過40%、30%，集中將徹底消除這種競爭，進(jìn)一步強(qiáng)化其市場支配地位”[5]。市場份額推定標(biāo)準(zhǔn)在傳統(tǒng)市場中可以廣泛適用，一是因?yàn)槭袌龇蓊~與市場支配地位存在顯而易見的關(guān)系，在某種程度上，市場份額代表了企業(yè)在相關(guān)市場的市場力量，市場份額越高，數(shù)字企業(yè)越有可能具有市場支配地位；二是與市場集中度、市場用戶等標(biāo)準(zhǔn)相比，通過市場份額推定企業(yè)市場勢力簡單明了，數(shù)據(jù)易于獲得。“相關(guān)市場-市場份額-市場支配地位”是傳統(tǒng)分析路徑，在實(shí)踐中對傳統(tǒng)市場的競爭分析被廣泛應(yīng)用。第一，穩(wěn)定性是傳統(tǒng)市場結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)，短期內(nèi)擁有人力、技術(shù)、資金等要素的相關(guān)企業(yè)都領(lǐng)先于競爭對手。第二，傳統(tǒng)行業(yè)的更新迭代速率較慢，大企業(yè)的優(yōu)勢地位往往是持續(xù)性的，其主導(dǎo)地位往往可以長期保持。所以，傳統(tǒng)企業(yè)的市場份額與市場支配地位呈正相關(guān)，企業(yè)的高市場份額是推斷其具有市場支配地位的主要考量因素。

在數(shù)字經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中，用單一的整體市場份額來推定大型數(shù)字企業(yè)具有較高的市場主導(dǎo)地位并不科學(xué)。首先，數(shù)字企業(yè)的高市場份額因素不必然可以推定企業(yè)具有市場支配地位，某些數(shù)字企業(yè)的市場份額雖然不大，但其產(chǎn)品或服務(wù)具有巨大的市場潛力，該企業(yè)對數(shù)字市場的影響力是驚人的。數(shù)字企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)如果有突破性創(chuàng)新，完全有快速顛覆原有市場結(jié)構(gòu)的能力，迅速崛起成為該領(lǐng)域的佼佼者，進(jìn)而取得市場支配地位。例如，騰訊公司具有語音、視頻和社交分享功能的微信產(chǎn)品在其問世的短短數(shù)年，就完全取代了飛信成為即時通訊領(lǐng)域的王者。其次，企業(yè)盡管暫時在相關(guān)市場占有份額較大，但是如果沒有保持市場份額的綜合能力，就不能認(rèn)為它具有當(dāng)前的市場支配地位。在“美國訴斯渝梵公司壟斷案”中，法院認(rèn)為：“在判斷市場支配地位的時候，不只是看市場份額，而且還要看企業(yè)是否具有維持巨大市場份額的能力”[6]。最后，某些互聯(lián)網(wǎng)平臺在項(xiàng)目初期并不會以盈利為短期目標(biāo)，而是通過補(bǔ)貼等方式搶占市場，進(jìn)而在相關(guān)市場取得優(yōu)勢地位，所以市場份額標(biāo)準(zhǔn)可能會使一些企業(yè)逃避反壟斷的監(jiān)管。在“滴滴快的合并案”中，滴滴公司并沒有向商務(wù)部提出經(jīng)營者集中申報，其負(fù)責(zé)人認(rèn)為滴滴和優(yōu)步未實(shí)現(xiàn)盈利，且年度營業(yè)額沒有達(dá)到申報標(biāo)準(zhǔn)[7]。由此可見，如果只依賴市場份額來推定企業(yè)的市場支配地位，可能會得到與實(shí)際情況完全不同的結(jié)果。

三、數(shù)字經(jīng)濟(jì)條件下經(jīng)營者市場支配地位認(rèn)定改進(jìn)路徑

1.淡化相關(guān)市場界定

相關(guān)市場之所以作為濫用市場支配地位可能排除、限制效果判斷前置要件，首先基于劃定相關(guān)市場可以計算相關(guān)市場份額、集中度進(jìn)而作出市場力量的結(jié)構(gòu)性推定，這實(shí)際上遵循了結(jié)構(gòu)主義對于濫用市場支配地位的方法。如果從行為主義角度出發(fā)，若更加直接的證據(jù)表明企業(yè)擁有市場支配地位，那么便不必如此嚴(yán)格遵循此方法。在我國的“奇虎訴騰訊濫用市場支配地位糾紛案”中，法院認(rèn)為，“界定相關(guān)市場是評估經(jīng)營者的市場力量及被訴壟斷行為對競爭影響的工具，其本身并非目的”[8]。也就是說，在數(shù)字經(jīng)濟(jì)蓬勃之前，就有相關(guān)機(jī)構(gòu)認(rèn)為擁有支配地位的認(rèn)定并不必然需要相關(guān)市場的界定作為前置要件。在條件允許的情況下，如果可以通過其他方式直接認(rèn)定企業(yè)擁有市場支配地位，完全可以通過淡化相關(guān)市場邊界的方式來進(jìn)行涉案企業(yè)市場支配地位的認(rèn)定。

在數(shù)字領(lǐng)域中，由于外部性、網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)等特點(diǎn)，執(zhí)法機(jī)關(guān)常常無法精準(zhǔn)確定相關(guān)市場的邊界。適當(dāng)降低精確界定相關(guān)市場的嚴(yán)格要求，淡化精確界定相關(guān)市場的重要性便成為解決這一困境的方法之一。在市場支配地位認(rèn)定審查框架當(dāng)中，市場界定階段只需初步界定出參與集中企業(yè)業(yè)務(wù)相互重疊的范圍，以此作為模糊的邊界，從合并后的企業(yè)是否具備提高價格、封鎖數(shù)據(jù)、拒絕技術(shù)許可的動機(jī)和實(shí)力尋找相關(guān)證據(jù)，如果有充分的證據(jù)可以精準(zhǔn)評估數(shù)字企業(yè)市場支配地位，則不需要在每一個濫用市場支配地位的案件中都明確而清楚地界定相關(guān)市場。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對濫用市場支配地位案件進(jìn)行審查時，要明確個案分析原則，具體問題具體分析，根據(jù)市場競爭狀況進(jìn)行合理分析。但需注意，淡化相關(guān)市場認(rèn)定需有嚴(yán)格的限制條件：一是相關(guān)市場界定存在界定模糊、不清晰的問題；二是有充分的證據(jù)證明涉案企業(yè)具有市場支配地位；三是誤判錯判造成的損失是可控的，造成損失的可能性遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于放任競爭造成的損失。

2.完善主動調(diào)查機(jī)制

主動調(diào)查權(quán)行使積極性和主動性不足是數(shù)字企業(yè)市場支配地位認(rèn)定的一大挑戰(zhàn)，反壟斷調(diào)查在一定程度上存在缺位，要使被動調(diào)查與主動調(diào)查相配合，共同構(gòu)成完善的反壟斷調(diào)查機(jī)制。完善反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的主動執(zhí)法機(jī)制必須要明確執(zhí)法原則，中國數(shù)字產(chǎn)業(yè)方興未艾而壟斷風(fēng)險卻不斷加大，所以必須強(qiáng)調(diào)執(zhí)法謙抑性和強(qiáng)化反壟斷監(jiān)管力度相結(jié)合。這二者并不矛盾，強(qiáng)調(diào)謙抑性是基于保護(hù)數(shù)字產(chǎn)業(yè)的考量，如直播賣貨、共享經(jīng)濟(jì)等數(shù)字新業(yè)態(tài)競爭還比較充分，在規(guī)制理念還存在諸多不確定時，嚴(yán)格執(zhí)法可能會阻礙經(jīng)濟(jì)效率的進(jìn)步，這違背了反壟斷法的規(guī)制初衷，盡量持觀望態(tài)度并給予數(shù)字新業(yè)態(tài)以發(fā)展空間；強(qiáng)化反壟斷監(jiān)管力度是針對已經(jīng)成熟的數(shù)字領(lǐng)域，甚至已經(jīng)形成寡頭結(jié)構(gòu)的市場經(jīng)濟(jì)業(yè)態(tài)，像即時通訊領(lǐng)域、社交平臺領(lǐng)域、電子商務(wù)領(lǐng)域等，它們在互聯(lián)網(wǎng)時代經(jīng)過了時間的洗禮，行業(yè)中的佼佼者成為壟斷潛在風(fēng)險者，數(shù)字巨頭在擁有了市場支配地位之后，會阻礙市場自由競爭，影響經(jīng)濟(jì)效率，對巨頭們加強(qiáng)反壟斷監(jiān)管力度成為必然選擇。

在進(jìn)行主動調(diào)查時要堅持窮盡原則，當(dāng)現(xiàn)有支配地位認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)未能涵蓋所有情形，或者財務(wù)等信息模糊不清時，需要執(zhí)法機(jī)構(gòu)在個案中分析決定企業(yè)競爭力等關(guān)鍵因素并決定是否申報，反市場壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以通過更加合理的其他渠道，獲取其他企業(yè)涉及的可能產(chǎn)生或者尚未產(chǎn)生反競爭效果的企業(yè)的信息內(nèi)容，并盡力遵守法律規(guī)定，如仍不能排除不合理的疑慮，應(yīng)能主動深入調(diào)查，依法追究涉案企業(yè)的責(zé)任。根據(jù)監(jiān)督權(quán)明確調(diào)查主要方面、時間、方法和具體實(shí)施步驟，減少國家權(quán)力充分行使的不可預(yù)測性。推動執(zhí)法機(jī)構(gòu)和行業(yè)監(jiān)管相結(jié)合，主要體現(xiàn)在主動收集信息上，反壟斷機(jī)構(gòu)在人力受限的情況下可委托行業(yè)協(xié)會主動定期收集支配地位以及要求企業(yè)提供數(shù)據(jù)以進(jìn)行市場集中度分析，綜合把握市場競爭狀況和趨勢。此外，還要建立問責(zé)機(jī)制，應(yīng)當(dāng)規(guī)定反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)因?yàn)榈∮谛惺箼?quán)力、行使權(quán)力不合適、以及違反說明義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果，在實(shí)踐中主要表現(xiàn)為忽視自身義務(wù)，無視各方訴求，沒有主動行使自由裁量權(quán)主動調(diào)查那些社會爭議大、可能會造成市場勢力失衡的案件。通過責(zé)任體系的構(gòu)建，促使相關(guān)執(zhí)法機(jī)構(gòu)提高主動調(diào)查的積極性。

3.多維因素判定市場支配地位

在傳統(tǒng)市場中，市場份額要素在分析評估競爭風(fēng)險時至關(guān)重要。但是由于網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、鎖定效應(yīng)等因素的存在，需要對涉案企業(yè)市場進(jìn)入壁壘、技術(shù)創(chuàng)新、數(shù)據(jù)收集能力、用戶轉(zhuǎn)換等多元因素予以充分考量以準(zhǔn)確判斷。在“奇虎訴騰訊濫用市場支配地位案”中，案件焦點(diǎn)之一是市場支配地位的認(rèn)定，最高人民法院在終審判決中指出，“互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的競爭存在高度動態(tài)的特征，相關(guān)市場的邊界遠(yuǎn)不如傳統(tǒng)領(lǐng)域那樣清晰，在此情況下更不能高估市場份額的指示作用，而應(yīng)更多關(guān)注市場進(jìn)入、經(jīng)營者的市場行為、對競爭者的影響等有助于判斷市場支配地位的具體事實(shí)和證據(jù)”[9]。數(shù)字市場的競爭形態(tài)完全不同于一般市場，在網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶鎖定效應(yīng)、數(shù)據(jù)驅(qū)動等要素的影響下，市場份額推定法遇到困境，市場份額不能作為判斷企業(yè)市場支配地位的唯一因素。在數(shù)字平臺領(lǐng)域，不能唯“營業(yè)額”論，要參考數(shù)字經(jīng)濟(jì)新特征，具體考量用戶的規(guī)模數(shù)量、活躍用戶的數(shù)量、平臺流量、經(jīng)營者集中的交易金額等其他指標(biāo)在相關(guān)市場中所占的比重，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)要觀察較長時間周期的市場份額變化趨勢，以動態(tài)指標(biāo)取代靜態(tài)指標(biāo)，以此使判定數(shù)字企業(yè)具備市場支配地位更加匹配數(shù)字經(jīng)濟(jì)特征。

市場進(jìn)入壁壘、核心技術(shù)和數(shù)據(jù)的封鎖等多維因素在數(shù)字經(jīng)濟(jì)下的市場支配地位認(rèn)定中需重點(diǎn)考量。由于充足的、有效的、大量的市場主體進(jìn)入可以減弱原有企業(yè)的市場支配地位，增強(qiáng)相關(guān)市場競爭強(qiáng)度，所以在認(rèn)定數(shù)字企業(yè)的市場支配地位時，必須持續(xù)關(guān)注市場主體進(jìn)入的難度，通過具體考察初創(chuàng)企業(yè)是否需要高成本投資、商品流通是否順暢，綜合分析在相關(guān)市場是否存在較大的市場進(jìn)入壁壘[10]。此外，用戶鎖定效應(yīng)可以阻止用戶轉(zhuǎn)換過程并且很可能成為主要競爭對手直接進(jìn)入市場之外的技術(shù)壁壘。當(dāng)考察到在某一領(lǐng)域涉案企業(yè)一家獨(dú)大，其擁有的資本、技術(shù)和用戶基數(shù)等因素可能阻礙了競爭者的進(jìn)入，就要對此嚴(yán)格警惕。大數(shù)字企業(yè)對關(guān)鍵技術(shù)和數(shù)據(jù)的封鎖也是反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)需要持續(xù)關(guān)注的重點(diǎn)，例如平臺用戶粘性、多樣性，大型數(shù)字企業(yè)掌握和直接處理數(shù)據(jù)的綜合技術(shù)能力，控制數(shù)據(jù)的外部設(shè)備接口能力，滲透到其他市場的能力，提供商品利潤率的盈利能力和標(biāo)準(zhǔn)水平，持續(xù)技術(shù)創(chuàng)新的頻率和速度，以及產(chǎn)品的生命周期等多維因素的考量。綜合考察多維因素判定市場支配地位克服了傳統(tǒng)市場支配地位認(rèn)定的局限性，與數(shù)字經(jīng)濟(jì)特征更加匹配，提高了認(rèn)定的準(zhǔn)確度。

結(jié)語

企業(yè)的平臺化和數(shù)字化是大勢所趨，反壟斷法需要對數(shù)字經(jīng)濟(jì)采取更有針對性的對策。在《反壟斷法》修訂背景下，通過修法系統(tǒng)地回應(yīng)，完善數(shù)字經(jīng)濟(jì)下經(jīng)營者市場支配地位認(rèn)定問題是十分必要且緊迫的。數(shù)字企業(yè)市場支配地位的形成具有一些特殊性，應(yīng)當(dāng)在傳統(tǒng)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上進(jìn)行適當(dāng)?shù)母倪M(jìn)，必須嚴(yán)格限制大型數(shù)字企業(yè)濫用市場支配地位并危害市場自由競爭秩序的行為。本文通過分析數(shù)字經(jīng)濟(jì)語境下市場支配地位認(rèn)定的困境以及改進(jìn)路徑，對《反壟斷法》修訂工作提出相應(yīng)建議，以期通過立法改善我國數(shù)字市場競爭現(xiàn)狀。