賴秀娟

杭州師范大學(xué)，浙江 杭州 321000

作品標(biāo)題是指作品的名稱，包括文學(xué)、影視、繪畫類作品簡(jiǎn)短的詞句概括組合。近年來，關(guān)于作品標(biāo)題的侵權(quán)糾紛層出不窮，筆者在“北大法寶”輸入關(guān)鍵詞“作品標(biāo)題”，并進(jìn)行類案檢索，共有789篇經(jīng)典案例。這說明在司法實(shí)踐中關(guān)于作品標(biāo)題的爭(zhēng)議較多，且缺少明確的法律保護(hù)方法，造成當(dāng)事人的權(quán)益保護(hù)困難。本文擬從作品標(biāo)題的功能、特性出發(fā)，探究作品標(biāo)題的法律保護(hù)范圍，論述《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)作品標(biāo)題提供保護(hù)的方法和途徑。

一、作品標(biāo)題的法律保護(hù)范圍

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，作品的功能也不斷擴(kuò)展。作品標(biāo)題功能包括對(duì)內(nèi)功能和對(duì)外功能。作品標(biāo)題往往是作品內(nèi)容和主旨的概括、凝練，甚至是升華，一個(gè)好的作品標(biāo)題會(huì)更容易讓觀眾認(rèn)識(shí)、記住這部作品。對(duì)外功能包括標(biāo)識(shí)功能和信譽(yù)承載功能，標(biāo)識(shí)功能是指“標(biāo)簽化”，公眾一旦看到某一作品標(biāo)題，就會(huì)聯(lián)想到特定作品或特定某系列作品。信譽(yù)承載功能是指一部好的作品會(huì)收獲積極正面的社會(huì)評(píng)價(jià)，長(zhǎng)此以往，作品積累的信譽(yù)價(jià)值將凝結(jié)在作品標(biāo)題上，這大大提高了商業(yè)化的可能性。[1]

作品標(biāo)題的對(duì)內(nèi)功能是作品標(biāo)題予以著作權(quán)保護(hù)的正當(dāng)性基礎(chǔ)，對(duì)外功能則對(duì)應(yīng)著商標(biāo)權(quán)保護(hù)。一個(gè)好的作品標(biāo)題會(huì)影響作品的銷量、評(píng)價(jià)、讀者的識(shí)記以及口口相傳的力度，甚至對(duì)于一些剛起步還未有太大名氣的作家而言，作品標(biāo)題決定了作品的生死。作品標(biāo)題被《著作權(quán)法》保護(hù)的關(guān)鍵在于“獨(dú)創(chuàng)性”。創(chuàng)造性包括直接原創(chuàng)和間接創(chuàng)造，直接原創(chuàng)是指作者本人獨(dú)立創(chuàng)作出極具巧思的標(biāo)題，間接創(chuàng)造是指作者巧妙轉(zhuǎn)引其他短語(yǔ)或者俗語(yǔ)，改變其含義并使之成為標(biāo)題的一部分。不管是直接創(chuàng)造還是間接創(chuàng)造，都是作者智力成果的體現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為獨(dú)立的“作品”。[2]

同一類別的商品使用價(jià)值相似，實(shí)質(zhì)區(qū)別在于商品標(biāo)志所代表的品牌聲譽(yù)。作品與商品的區(qū)別，決定了作品標(biāo)題與商標(biāo)的區(qū)別。作品標(biāo)題何時(shí)可以被《商標(biāo)法》保護(hù)，不僅取決于“顯著性”，還與特定的商品與服務(wù)相關(guān)聯(lián)。對(duì)作品標(biāo)題的專門保護(hù)建立在其標(biāo)識(shí)和區(qū)分的基礎(chǔ)之上。作品標(biāo)題首先指向的是作品，如果由作品聯(lián)想到它的作者、出版商，這無疑是更后順位的事情，而商標(biāo)則直接指向提供者。并不是所有作品標(biāo)題都有標(biāo)識(shí)作品之功能，例如《民法學(xué)總論》《語(yǔ)文》《法理學(xué)》等等標(biāo)題并不能使人聯(lián)想到特定作品。而《瓦爾登湖》《人間失格》《老人與?！返茸髌窐?biāo)題可以讓公眾迅速與特定作品以及作品里的場(chǎng)景、人物甚至畫面描寫聯(lián)系起來，在后作者如果以上述標(biāo)題創(chuàng)作新的作品，很可能會(huì)造成市場(chǎng)混淆。

二、作品標(biāo)題法律保護(hù)路徑的選擇

（一）作品標(biāo)題的《著作權(quán)法》保護(hù)

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展、司法技術(shù)的變革，對(duì)作品標(biāo)題的獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定具有現(xiàn)實(shí)性和可行性，我國(guó)《著作權(quán)法》只有第十條規(guī)定了權(quán)利人享有保護(hù)作品完整權(quán)。這一規(guī)定只能限制他人對(duì)作品內(nèi)容的整理、改編行為，而不能擴(kuò)展于作品標(biāo)題被他人假冒、盜用的情形。故本條規(guī)定并不能制止將他人作品標(biāo)題用在自己作品之上或者進(jìn)行其他商業(yè)利用的行為。根據(jù)《著作權(quán)法》第二條和第三條，對(duì)作品名稱予以《著作權(quán)法》保護(hù)，符合《著作權(quán)法》的立法精神，有利于促進(jìn)文學(xué)藝術(shù)的可保護(hù)性，促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)的欣欣向榮。①參見2020年全國(guó)人民代表大會(huì)新修改的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第二條，“中國(guó)公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)?！钡谌龡l，“本法所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括文字作品?！北疚恼J(rèn)為，《著作權(quán)法》保護(hù)作者獨(dú)立創(chuàng)作完成，在文學(xué)、科學(xué)或者藝術(shù)領(lǐng)域有創(chuàng)造性的作品標(biāo)題，不保護(hù)一般性、通用性的作品標(biāo)題。山東某某傳播有限公司與東莞市某某工程有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛一案中，法院認(rèn)為“愿有一人，懂你背后的苦”這一作品標(biāo)題是作者的智力成果，具有獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成《著作權(quán)法》意義上的作品，雖然判決對(duì)原告的保護(hù)并沒有突破信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)這一權(quán)利基礎(chǔ)，②參見山東省臨清市人民法院民事判決書（2021）魯1581民初983號(hào)。但是顯然在定性層面已經(jīng)有很大進(jìn)步，“作品標(biāo)題”本身可以被《著作權(quán)法》保護(hù)在司法實(shí)踐中有章可循。而反對(duì)者對(duì)于文化市場(chǎng)壟斷的擔(dān)憂可以由合理使用和法定許可制度予以化解，這兩項(xiàng)制度可以很好地協(xié)調(diào)作者壟斷權(quán)和社會(huì)公共利益之間的關(guān)系，保護(hù)作品標(biāo)題不會(huì)導(dǎo)致社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和文化生活混亂的局面。對(duì)于通用性的標(biāo)題，由于沒有獨(dú)創(chuàng)性，作者不能排斥他人在其他作品上復(fù)制、利用該名稱。在蔡某曾與上海某某出版總社等著作權(quán)侵權(quán)糾紛上訴案中，法院認(rèn)為“鋼琴詩(shī)人”一詞是對(duì)鋼琴家演奏水平和作品特色的贊譽(yù)，該作品標(biāo)題并不具有獨(dú)創(chuàng)性，不能成為《著作權(quán)法》保護(hù)的客體。③參見上海市高級(jí)人民法院民事判決書（2003）滬高民三（知）終字第19號(hào)?！颁撉僭?shī)人”就是典型的通用性標(biāo)題，不受《著作權(quán)法》保護(hù)。[3]

（二）作品標(biāo)題的《商標(biāo)法》保護(hù)

通用作品標(biāo)題不能被《著作權(quán)法》保護(hù)，但是通用名稱會(huì)因?yàn)殡s志、期刊的善意使用，在流通過程中產(chǎn)生第二價(jià)值，仍然可能符合顯著性特征成為注冊(cè)商標(biāo)。某種程度而言，《商標(biāo)法》在《著作權(quán)法》之外開辟了一條保護(hù)作品標(biāo)題不受侵害的路徑。對(duì)作品標(biāo)題采用《著作權(quán)法》保護(hù)還是《商標(biāo)法》保護(hù)，還是采取二者雙重保護(hù)，這兩種法律保護(hù)路徑有著截然不同的法律效果：首先，在權(quán)利生成方面，著作權(quán)是自動(dòng)取得，商標(biāo)權(quán)需要注冊(cè)取得；其次，在保護(hù)條件方面，著作權(quán)要求符合獨(dú)創(chuàng)性，商標(biāo)權(quán)要求符合顯著性；再次，在保護(hù)期限方面，著作權(quán)有固定期限，即作者生前加死后50年的保護(hù)期限，商標(biāo)權(quán)通過申請(qǐng)人申請(qǐng)續(xù)展，可以永久性壟斷該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。具體言之，采用商標(biāo)權(quán)對(duì)作品名稱予以保護(hù)，可以使商業(yè)利益被永久私人化；最后，在權(quán)利內(nèi)容方面，著作權(quán)可以防止他人以非常廣泛的權(quán)利公開使用其作品，商標(biāo)權(quán)僅僅是防止他人商標(biāo)性使用，防止某一商業(yè)層面公眾造成混淆。[4]

根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，只有注冊(cè)商標(biāo)和馳名商標(biāo)在《商標(biāo)法》上是被保護(hù)的。作品標(biāo)題的顯著性有兩種取得途徑：一種是作者精心設(shè)計(jì)出一個(gè)有顯著特征的標(biāo)題，其本身具備可識(shí)別性。如果標(biāo)識(shí)與商品的原料、材質(zhì)、功能、圖形、質(zhì)量等構(gòu)成要素不相關(guān)，當(dāng)標(biāo)識(shí)用于商品或服務(wù)之上，其很可能具備顯著性；另一種是描述性標(biāo)題或通用性標(biāo)題，通過使用取得“第二含義”，即作品廣泛傳播之后，作品名稱具備相當(dāng)?shù)闹?，公眾一看到作品?biāo)題可以聯(lián)想到特定商品或者服務(wù)的出處。《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《商標(biāo)確權(quán)規(guī)定》）第五條，規(guī)定了商標(biāo)顯著性判斷主體為相關(guān)公眾，判斷方式是從商標(biāo)整體出發(fā)，根據(jù)商標(biāo)構(gòu)成要素的具體情形加以判斷。實(shí)踐中情況更為復(fù)雜，作品標(biāo)題的顯著性判斷不是孤立的，應(yīng)當(dāng)置于特定語(yǔ)境下，顯著特征“與構(gòu)成商標(biāo)的標(biāo)志本身、商標(biāo)指定使用商品所屬行業(yè)的實(shí)際使用情況等都有關(guān)系”。④《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》（法發(fā)）〔2010〕12號(hào)）第五條規(guī)定：“人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴爭(zhēng)商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，從整體上對(duì)商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中含有的描述性要素不影響商標(biāo)整體上具有顯著特征的，或者描述性標(biāo)志是以獨(dú)特方式進(jìn)行表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征?！?/p>

通過延伸與擴(kuò)展作品標(biāo)題的法律保護(hù)范圍，《商標(biāo)法》發(fā)揮其中的應(yīng)有之義。一般的通用性作品標(biāo)題并不能受到《著作權(quán)法》保護(hù)，但是作品在市場(chǎng)流通過程中會(huì)收獲積極正面的社會(huì)評(píng)價(jià)，良好的信譽(yù)凝結(jié)于作品標(biāo)題之上。此時(shí)雖然為通用性作品標(biāo)題，但是由于與作品之間形成穩(wěn)定的代指關(guān)系，標(biāo)題本身就具有商標(biāo)的特性，可以由《商標(biāo)法》予以保護(hù)；此外，系列作品的標(biāo)題往往兼具創(chuàng)造性和顯著性，使得標(biāo)題獲得商標(biāo)法和著作權(quán)法的雙重保護(hù)成為可能。單部作品的名稱只有取得“第二含義”之后才能獲得《商標(biāo)法》保護(hù)。這是由單部作品名稱的特殊性決定的，單部作品名稱具有通用名稱的屬性，每一部作品與其他類似的作品不存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。[5]

（三）作品標(biāo)題的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的最終目的不是為了智力成果本身，而是維護(hù)良好的市場(chǎng)秩序?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得擅自使用知名商品的名稱或者使用與知名商品近似的名稱，造成公眾混淆的，屬于不正當(dāng)經(jīng)營(yíng)。①參見《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條，“經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：（一）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。”《商標(biāo)法》第三十二條主要從認(rèn)定在先權(quán)利、禁止商標(biāo)搶注的程序性視角為作品標(biāo)題這一可能的商業(yè)標(biāo)志權(quán)益提供法律保護(hù)，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》主要從禁止混淆行為的實(shí)體性視角為其提供相適應(yīng)的保護(hù)規(guī)則，如此區(qū)分也能夠進(jìn)一步明晰未注冊(cè)商業(yè)標(biāo)志在兩部法律中的規(guī)范邏輯。[6]作品標(biāo)題作為作品創(chuàng)造經(jīng)營(yíng)的成果，與作者聲譽(yù)之間具有穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，作品標(biāo)題具有一般商業(yè)的標(biāo)志功能和保護(hù)需求，這是由商品屬性與市場(chǎng)價(jià)值所決定的。作品投入市場(chǎng)時(shí)，作者精心設(shè)計(jì)的作品標(biāo)題將在識(shí)別商品來源、促進(jìn)商品宣傳、表達(dá)作品思想等方面發(fā)揮作用。商標(biāo)權(quán)保護(hù)的更多是作品標(biāo)題的代指關(guān)系，而非作品標(biāo)題本身。作品標(biāo)題被注冊(cè)為商標(biāo)后，可以取得《商標(biāo)法》保護(hù)，商標(biāo)是商譽(yù)的象征，是作品質(zhì)量的保障。隨著權(quán)利人對(duì)商標(biāo)投入的時(shí)間、精力的增加，商標(biāo)與特定商品的代指性更強(qiáng)。此時(shí)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》通過對(duì)他人濫用商標(biāo)的制止，防止作品名稱的區(qū)分識(shí)別能力減弱，保護(hù)的是商標(biāo)的信譽(yù)和廣告功能。此外，單部作品標(biāo)題在取得“第二含義”之前應(yīng)當(dāng)由《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》提供保護(hù)?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)的客體是市場(chǎng)主體投入的人力、物力、金錢、資源等形成的特定價(jià)值（商譽(yù)），主體是市場(chǎng)參與者（包括經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者）。[7]《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》對(duì)作品標(biāo)題的保護(hù)其實(shí)是以賦予權(quán)利人具體權(quán)利的方式，而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》則關(guān)注市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的動(dòng)態(tài)利益，它并不賦予當(dāng)事人特定的權(quán)利，而是對(duì)這些權(quán)利予以動(dòng)態(tài)保護(hù)。

作品標(biāo)題往往是作品內(nèi)容和主旨的概括、凝練，同時(shí)作品標(biāo)題承載于作品之上，還兼具標(biāo)識(shí)功能和信譽(yù)承載功能。雖然我國(guó)《著作權(quán)法》沒有明確規(guī)定對(duì)作品標(biāo)題進(jìn)行保護(hù)，但是結(jié)合境外立法，把獨(dú)創(chuàng)性的作品標(biāo)題認(rèn)定為作品符合伯爾尼公約和我國(guó)《著作權(quán)法》立法精神。由于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的多樣化和商業(yè)化的發(fā)展，作品標(biāo)題商業(yè)化權(quán)益也得到迅速發(fā)展?！渡虡?biāo)確權(quán)規(guī)定》也明確指出，作品標(biāo)題如果在商業(yè)利用中具有較高的知名度，從而附著有較高的商業(yè)價(jià)值，權(quán)利人可以自行使用或者許可他人使用，構(gòu)成可受保護(hù)的一種合法權(quán)益。從目的解釋來看，《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》具有不同的規(guī)范意旨和立法目的，可以為作品標(biāo)題提供不同的保護(hù)模式。