[摘 要]自1993年《公司法》施行以來，曾歷多次修訂，目前是第五次修訂。該次修訂三易其稿，并分別于2021年12月24日、2022年12月30日及2023年9月1日向社會(huì)公開征求意見，至今仍未定稿。該次修訂力度較大，改動(dòng)約占原文三分之一。文章從《公司法》第五次修訂的意義、亮點(diǎn)、不足及改進(jìn)等方面提出了拙見，旨在完善中國法治，為營造更具活力中國市場(chǎng)及中國企業(yè)走向世界提供堅(jiān)實(shí)法治保障。

[關(guān)鍵詞]資本制度；合規(guī)管理；公司治理

自2021年12月至今，全國人大常委會(huì)先后對(duì)《中華人民共和國公司法（修訂草案）》（以下簡稱“公司法修訂草案”）進(jìn)行了三次審議。修訂草案審議稿共15章260條，新增修改約70條；二次審議稿共15章262條；三次審議稿個(gè)別調(diào)整。這次修訂主要集中在國有企業(yè)的現(xiàn)代化及與國際規(guī)制的接軌，企業(yè)快進(jìn)快出、提高效益、優(yōu)化組織架構(gòu)、激發(fā)執(zhí)行活力，保護(hù)中小企業(yè)投資者合法權(quán)益，以及賦予企業(yè)社會(huì)責(zé)任等方面[1]。為貫徹落實(shí)黨的二十大提出的堅(jiān)持全面依法治國、推進(jìn)法治中國建設(shè)的主張，本文從《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第五次修訂的意義、亮點(diǎn)、不足之處及完善措施提出了自己的拙見。

一、《公司法》第五次修訂的意義

《公司法》是保障企業(yè)發(fā)展最重要的法律。本次修訂在深化國有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度、完善組織機(jī)構(gòu)、提高企業(yè)運(yùn)行效益、保護(hù)中小股東投資者利益、強(qiáng)化主體責(zé)任等方面體現(xiàn)了市場(chǎng)化、國際化特征。

（一）完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的需要

當(dāng)今中國企業(yè)發(fā)展特點(diǎn)是央企經(jīng)濟(jì)實(shí)力大幅度增長，在國內(nèi)成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的支柱，在世界500強(qiáng)中占有可觀席位。然而國外并不認(rèn)同央企實(shí)現(xiàn)了現(xiàn)代化，認(rèn)為央企是政治化產(chǎn)物，政企不分。中國未來要成為世界第一大經(jīng)濟(jì)體就必須建立與國際接軌的現(xiàn)代企業(yè)制度。建立現(xiàn)代企業(yè)制度是國有企業(yè)的改革方向，中國要形成更大范圍、更寬領(lǐng)域、更深層次的對(duì)外開放格局。修改《公司法》中關(guān)于國企投資治理的相關(guān)規(guī)定，也正是貫徹落實(shí)黨中央關(guān)于深化國有企業(yè)改革的重要決策部署。

（二）優(yōu)化營商環(huán)境、激發(fā)市場(chǎng)活力的需要

法治是最好的營商環(huán)境。2020年、2022年國務(wù)院分別下發(fā)《關(guān)于新時(shí)代加快完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的意見》和《關(guān)于加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場(chǎng)的意見》，深刻剖析了我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展瓶頸，強(qiáng)調(diào)了優(yōu)化營商環(huán)境、構(gòu)建統(tǒng)一大市場(chǎng)的重要意義?！豆痉ā纷鳛檎{(diào)節(jié)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最重要的法律，為保障公司進(jìn)入市場(chǎng)和退出市場(chǎng)，便利公司投融資，優(yōu)化治理機(jī)制提供了更為豐富的制度性選擇，能夠最大限度地激發(fā)市場(chǎng)創(chuàng)新活力。

（三）依法促進(jìn)資本發(fā)展和產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需要

黨的十八屆四中全會(huì)決議和黨的十八屆五中全會(huì)決議均要求推進(jìn)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法治化，依法保護(hù)各種所有制經(jīng)濟(jì)權(quán)益。2022年3月《中共中央 國務(wù)院關(guān)于加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場(chǎng)的意見》提出要“完善依法平等保護(hù)各種所有制經(jīng)濟(jì)產(chǎn)權(quán)的制度體系”。習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，加快資本市場(chǎng)改革，盡快形成融資功能完備、基礎(chǔ)制度扎實(shí)、市場(chǎng)監(jiān)管有效等得到充分保護(hù)多層次市場(chǎng)體系。修訂《公司法》，健全企業(yè)出資模式，將授權(quán)資本制、注冊(cè)資本制、認(rèn)繳資本制融合在一起，合理約定中小股東適時(shí)退出等市場(chǎng)主體法律制度，有利于堅(jiān)定投資者投資信心，促進(jìn)資本市場(chǎng)和產(chǎn)權(quán)保護(hù)健康發(fā)展。

二、《公司法》第五次修訂的亮點(diǎn)

（一）立足國際，加強(qiáng)合規(guī)管理

合規(guī)管理是國際市場(chǎng)上對(duì)企業(yè)基本要求，但是國際社會(huì)特別是西方國家并不認(rèn)同我國社會(huì)主義制度下的國有投資企業(yè)是真正企業(yè)，認(rèn)為它的管理運(yùn)作并不是市場(chǎng)化，并沒有遵守市場(chǎng)化規(guī)則。本人曾在某世界500強(qiáng)國企工作，深感國企存在市場(chǎng)局限性、管理行政化及混改形式化等問題。根據(jù)《中國企業(yè)報(bào)》報(bào)道，世界500強(qiáng)榜單上的中國國企合計(jì)總數(shù)96家，約占榜單的五分之一，其中央企49家。要立穩(wěn)國際必須進(jìn)行國企合規(guī)管理。故此次修訂的第一百七十七條強(qiáng)調(diào)國字頭企業(yè)應(yīng)該摒棄行政化、政治化，加強(qiáng)自身內(nèi)控合規(guī)體系建設(shè)，這是適應(yīng)國際市場(chǎng)的一大進(jìn)步。

（二）法系融合，優(yōu)化資本市場(chǎng)

本次修訂在完善資本市場(chǎng)方面的最大變動(dòng)是改變了原先單一認(rèn)繳注冊(cè)資本制，融入授權(quán)資本制，使資本注入形式更加靈活多樣。認(rèn)繳注冊(cè)資本制源自大陸法系法定資本制，而授權(quán)資本制源自英美法系。中國特色社會(huì)主義法治并不是簡單的拿來主義，而是立足我國經(jīng)濟(jì)實(shí)際情況所作出的借鑒選擇。認(rèn)繳制激發(fā)了市場(chǎng)主體投資創(chuàng)業(yè)的熱情，授權(quán)制給予了公司融資更多自主權(quán)。法系創(chuàng)新性融合，更有利于優(yōu)化資本市場(chǎng)，激發(fā)市場(chǎng)活力。也有學(xué)者持不同意見，如馮果教授認(rèn)為二者的運(yùn)作機(jī)理和制度邏輯不同，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)擯棄認(rèn)繳制，回歸到實(shí)繳制[2]。但筆者認(rèn)為股東出資自主權(quán)和公司融資權(quán)之間存在矛盾沖突，在授權(quán)資本股東進(jìn)入前可進(jìn)行必要的盡職調(diào)查，以投資協(xié)議或股東會(huì)決議等形式予以解決。實(shí)踐是檢驗(yàn)真題的唯一標(biāo)準(zhǔn)，可先試行。

（三）與時(shí)俱進(jìn)，厘清主體責(zé)任

在強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人及董事、監(jiān)事、高級(jí)經(jīng)營管理人員責(zé)任方面，草案落實(shí)了黨中央關(guān)于產(chǎn)權(quán)平等保護(hù)等要求，對(duì)實(shí)踐中控股股東、實(shí)際控制人和董事、監(jiān)事、高級(jí)經(jīng)營管理人員濫用優(yōu)勢(shì)地位，侵害公司及中小股東利益情況進(jìn)行了有針對(duì)性的規(guī)定。公司法修訂草案二次審議稿第二十一條強(qiáng)調(diào)了“刺破公司面紗”，規(guī)定了正向刺破之關(guān)聯(lián)公司人格獨(dú)立否認(rèn)的情形。我認(rèn)為這是一大進(jìn)步，但是否應(yīng)加入反向刺破內(nèi)容，以更好保護(hù)投資者利益，還需商榷。葛偉軍教授建議公司法修訂草案在正向刺破的基礎(chǔ)上，引入外部人反向刺破，擴(kuò)大原告和被告的范圍[3]。我認(rèn)為規(guī)定反向刺破的環(huán)境已經(jīng)具備，實(shí)控人濫用權(quán)利規(guī)避公司債務(wù)現(xiàn)象比較普遍，需要法律追溯擴(kuò)大至其關(guān)聯(lián)公司，更好保護(hù)公司債權(quán)人之利益。同時(shí)，公司法修訂草案提出了公司從事經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)考慮公司職工、消費(fèi)者、生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共利益，承擔(dān)企業(yè)社會(huì)責(zé)任?？v觀全球，發(fā)布企業(yè)社會(huì)責(zé)任報(bào)告是上市公司一項(xiàng)法定義務(wù)，我國應(yīng)緊跟國際步伐，厘清主體責(zé)任。

三、《公司法》第五次修訂存在的不足之處及改進(jìn)措施

（一）合規(guī)管理的表述及執(zhí)行機(jī)制需完善

近年來，公司在加強(qiáng)監(jiān)管方面遇到了很多新難題，靠加強(qiáng)行政手段或者法律監(jiān)管很難解決。因此，國內(nèi)外大公司越來越強(qiáng)調(diào)企業(yè)自身合規(guī)管理。例如，公司法修訂草案二次審議稿第一百七十七條明確在國有出資企業(yè)加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理基礎(chǔ)上，完善加強(qiáng)各類公司合規(guī)管理的有關(guān)規(guī)定；第十九條規(guī)定了公司從事經(jīng)營活動(dòng)須誠實(shí)守信[4]。建議在“誠實(shí)守信”后增加“大型公司要建立健全企業(yè)合規(guī)管理體系，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督”。但是大公司的標(biāo)準(zhǔn)是什么，是否小公司就不需要合規(guī)，公司合規(guī)歸口管理的政府部門是誰，誰建立指導(dǎo)性管理風(fēng)控體系，故作者建議改為“各類公司在政府相關(guān)市場(chǎng)監(jiān)管部門提供的企業(yè)合規(guī)管理體系指導(dǎo)下建立健全企業(yè)合規(guī)管理”更為妥當(dāng)，避免條款空洞執(zhí)行力不強(qiáng)。

（二）高管職業(yè)利益保護(hù)及履職責(zé)任需優(yōu)化

1.高管責(zé)任投保主體范圍過小

公司法修訂草案二次審議稿第一百九十二條規(guī)定公司可為董事執(zhí)業(yè)行為投保，首次提到了在歐美已經(jīng)普遍實(shí)行的董事責(zé)任保險(xiǎn)。董事責(zé)任保險(xiǎn)對(duì)保護(hù)董事職業(yè)利益、激發(fā)董事積極作為有重要意義。同時(shí)，該稿第一百八十七條規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的執(zhí)業(yè)賠償責(zé)任。兩個(gè)條款在對(duì)企業(yè)高管保護(hù)力度上是不對(duì)等的。本人在十多年企業(yè)工作中發(fā)現(xiàn)公司實(shí)際執(zhí)行職務(wù)是總經(jīng)理，總經(jīng)理會(huì)面臨更多執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)而非董事長。為鼓勵(lì)企業(yè)家開拓進(jìn)取，建議擴(kuò)大董責(zé)險(xiǎn)投保范圍，規(guī)定公司可為董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員投保，同時(shí)規(guī)定他們的執(zhí)業(yè)賠償責(zé)任，才能達(dá)到權(quán)責(zé)相適應(yīng)，讓他們更好地為公司服務(wù)。

2.董事履職技能不夠完善

公司法修訂草案二次審議稿第一百八十條規(guī)定了“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和合理注意義務(wù)”。該稿第一百二十一條規(guī)定股份有限公司在以審計(jì)委員會(huì)代替監(jiān)事會(huì)時(shí)，審計(jì)委員會(huì)獨(dú)立董事至少有一名是會(huì)計(jì)專業(yè)?？梢娫诙录寄芊矫嬉笠阎鸩教岣?，但是并未將技能同勤勉義務(wù)一樣寫入法條。我較贊同曹興權(quán)教授提出的“技能是董事注意義務(wù)履行行為的內(nèi)在要素，公司法修訂中應(yīng)明確將技能與勤勉、謹(jǐn)慎一并作為注意義務(wù)的必要構(gòu)成”觀點(diǎn)[5]，建議在此條款中規(guī)定公司可根據(jù)自身業(yè)務(wù)情況以章程或股東會(huì)形式明確董事具體技能及考核要求，有利于促進(jìn)董事更好履職。

3.董事解任賠償標(biāo)準(zhǔn)不夠明晰

公司法修訂草案二次審議稿和三次審議稿均規(guī)定股東會(huì)可決議解任董事及董事有向公司索賠的權(quán)利。賠償有依據(jù)，但損害具體包含哪些范圍及如何界定這些范圍、賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)及年限是多少尚屬空白。過于原則性規(guī)定使該條款執(zhí)行力不強(qiáng)，建議明晰減少司法浪費(fèi)。

（三）股東利益保護(hù)機(jī)制略欠缺

1.小股東利益保護(hù)有所欠缺

公司法修訂草案二次審議稿第五十一條規(guī)定了董事會(huì)對(duì)未按期出資股東的出資情況有核查和催繳的權(quán)利。但股東未按時(shí)出資的催繳義務(wù)人僅規(guī)定公司為合法主體略有欠缺，建議在“發(fā)現(xiàn)”前添加“董事會(huì)、公司或股東”。這是因?yàn)閷?shí)踐操作中未按期足額繳納出資的多數(shù)是大股東或控股股東，而董事會(huì)易被大股東所操控，公司實(shí)際無法發(fā)出催繳書的可能性較大。大股東未按時(shí)出資損害的不僅是公司利益，更是其他小股東的利益，建議根據(jù)權(quán)責(zé)對(duì)等原則，賦予其他小股東也有權(quán)發(fā)催繳書獲得賠償?shù)臋?quán)利。另外在公司權(quán)力集中化的情形下，小股東的參會(huì)權(quán)利也應(yīng)當(dāng)給予充分的保護(hù)，保障他們的發(fā)言權(quán)、質(zhì)詢權(quán)[6]，而不是簡單地規(guī)定董事一人一票或者董事會(huì)決議由出席董事過半數(shù)通過。公司法修訂草案三次審議稿第五十六條和第一百一十條只是簡單地賦予股東對(duì)會(huì)計(jì)賬簿和憑證的查閱權(quán)和訴訟權(quán)，而對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)決議或會(huì)計(jì)賬簿憑證的訴訟權(quán)是否對(duì)企業(yè)經(jīng)營真正有效，訴訟流程繁瑣能否有效解決股東爭議，令人生疑。我認(rèn)為還是應(yīng)當(dāng)建立常態(tài)化股東爭議解決機(jī)制，來應(yīng)對(duì)紛繁復(fù)雜、瞬息萬變的商業(yè)環(huán)境。

2.股東股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)欠合理

公司法修訂草案二次審議稿第八十九條第一款第一項(xiàng)規(guī)定公司連續(xù)五年不向股東分配利潤且該公司連續(xù)五年盈利應(yīng)成為股東回購請(qǐng)求的原因之一。關(guān)于公司不分紅其他股東要求回購的年限問題，有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)改為四年更為合理。但作者認(rèn)為在中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展不太均衡，企業(yè)經(jīng)濟(jì)周期行業(yè)形態(tài)各異情況下，為了保護(hù)中小股東投資利益，使此問題作出更符合市場(chǎng)化的安排，不應(yīng)該一刀切規(guī)定為“四年”還是“五年”，而應(yīng)根據(jù)所處地區(qū)、行業(yè)、企業(yè)性質(zhì)等不同有所區(qū)別。這里可以賦予省級(jí)人大以法規(guī)制定權(quán)，由各省級(jí)權(quán)力機(jī)構(gòu)根據(jù)自身實(shí)際規(guī)定。

（四）工會(huì)浮于表面及企業(yè)社會(huì)責(zé)任感有待增強(qiáng)

1.工會(huì)制度流于形式

公司法修訂草案二次審議稿第十七條規(guī)定了工會(huì)應(yīng)對(duì)公司員工的切身利益進(jìn)行維護(hù)。在新中國成立初期、 20 世紀(jì)80 年代后期及進(jìn)入 21 世紀(jì)后，中國工會(huì)曾進(jìn)行過三次大的改革，但一直存在著脫離職工群眾的現(xiàn)象。實(shí)踐中基本只有國企、事業(yè)機(jī)關(guān)存在工會(huì)，而且工會(huì)因其成立方式及運(yùn)作機(jī)制而一直都充當(dāng)著節(jié)日慰問等局限性角色，很難切實(shí)維護(hù)員工切身利益及組織員工與企業(yè)談判，簽訂能維護(hù)員工切身利益的集體合同。但這是一個(gè)系統(tǒng)工程，單靠修改《公司法》是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須聯(lián)動(dòng)《中華人民共和國工會(huì)法》等相關(guān)制度建設(shè)和執(zhí)行，改變工會(huì)所處的兩難處境，真正發(fā)揮工會(huì)的雙向傳送功能。

2.企業(yè)社會(huì)責(zé)任感規(guī)定待細(xì)化

公司法修訂草案二次審議稿第二十條規(guī)定了企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行的社會(huì)責(zé)任，包括但不限于對(duì)內(nèi)部員工、外部消費(fèi)者的利益及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共利益，同時(shí)要求公司公布社會(huì)責(zé)任報(bào)告。這是《公司法》修訂的一大進(jìn)步。但是對(duì)于社會(huì)責(zé)任報(bào)告出具的真實(shí)性、考核要求及考察主體仍需進(jìn)一步細(xì)化或者也可以行政法規(guī)形式進(jìn)行配套性規(guī)定。

（五）組織機(jī)構(gòu)人數(shù)及表決瑕疵問題

在公司法修訂草案三次審議稿第七十六條“監(jiān)事會(huì)成員為三人以上”以及第一百二十一條“審計(jì)委員會(huì)成員為三名以上”的表述中，“三人”是否包含本數(shù)，若為偶數(shù)監(jiān)事會(huì)如何根據(jù)該稿第八十一條和第一百三十二條進(jìn)行表決，審計(jì)委員會(huì)如何根據(jù)《公司法》第一百三十七條進(jìn)行表決，這些問題并沒有得到明晰。建議完善公司組織機(jī)構(gòu)人數(shù)及表決瑕疵問題，保障制度設(shè)計(jì)和安排的實(shí)操性。

結(jié)束語

《公司法》第五次修訂持續(xù)近兩年，草案三次審議并向社會(huì)征求意見，至今尚未定稿。黨的二十大報(bào)告中提出要實(shí)現(xiàn)法治現(xiàn)代化，建設(shè)法治國家、法治政府和法治社會(huì)，而《公司法》的新修訂就是實(shí)現(xiàn)法治現(xiàn)代化最關(guān)鍵的一環(huán)。公司法應(yīng)立足中國和國際兩個(gè)市場(chǎng)，秉承正確的立法價(jià)值導(dǎo)向，保障各利益相關(guān)方且具有實(shí)操性。作為法律人，法治之路漫漫修遠(yuǎn)，吾輩將上下而求索。

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作者簡介：阮蘭蘭（1986— ），女，漢族，湖北鐘祥人，廣東科技學(xué)院，助教，碩士。

研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

基金項(xiàng)目：廣東科技學(xué)院科研人文社科項(xiàng)目“習(xí)近平法治思想視閾下以法治力量助力東莞共同富裕路徑研究”（項(xiàng)目編號(hào)：XJ2022006301）階段性研究成果。