黃德俊 （南京藝術(shù)學(xué)院 流行音樂學(xué)院，江蘇 南京 210013）

民間音樂是人類文化中燦爛的明珠，是民間文學(xué)藝術(shù)作品的重要組成部分。世界各國(guó)大都意識(shí)到了民間音樂蘊(yùn)含著巨大的文化價(jià)值和商業(yè)價(jià)值，對(duì)民間音樂作品給予著作權(quán)②根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，著作權(quán)和版權(quán)同義。一般大陸法系國(guó)家稱著作權(quán)，英美法系國(guó)家稱版權(quán)。保護(hù)的呼聲也越來越高。目前，我國(guó)民間音樂作品的相關(guān)立法尚處于缺位狀態(tài)，司法實(shí)踐中缺乏明確的法律依據(jù)，大量作品被侵權(quán)使用。③根據(jù)《著作權(quán)法》第六條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。”但截至目前，國(guó)家版權(quán)局制定的《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見稿）》一直未能公布實(shí)施。

一、民間音樂作品法律保護(hù)的概述

民間音樂是音樂學(xué)家、人類學(xué)家都非常感興趣的一個(gè)課題。不同的學(xué)者根據(jù)自己的研究，產(chǎn)生了很多學(xué)說，有勞動(dòng)說、情愛說、本性說、神話說、情動(dòng)說、鳴響說等。從唯物主義辯證法的角度來看，民間音樂起源于遠(yuǎn)古人的勞動(dòng)，并在生產(chǎn)力不斷進(jìn)化，生產(chǎn)關(guān)系不斷發(fā)展的歷史過程中，反映著各個(gè)時(shí)期的社會(huì)文化、政治、經(jīng)濟(jì)等方面的內(nèi)容。

（一）民間音樂作品的界定

關(guān)于民間音樂的概念，學(xué)界諸說紛紜，尚未有統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。國(guó)外較為相近的詞為folk music，意為民謠、民歌、民樂。國(guó)際民間音樂協(xié)會(huì)（IFMC）將其定義為：通過口耳傳播形成和發(fā)展起來的大眾音樂。陳志強(qiáng)在《民間音樂作品保護(hù)模式的選擇》一文中認(rèn)為，民間音樂是某民族、區(qū)域等社會(huì)群體中廣為流傳，并被普遍認(rèn)可能夠反映該社會(huì)群體文化特征和價(jià)值取向的音樂形式。[1]李揚(yáng)在《著作權(quán)法基本原理》一書中持有相似觀點(diǎn)，并進(jìn)一步指出民間音樂與特定的地理環(huán)境、歷史文化、生產(chǎn)方式、宗教信仰等密切相關(guān)。[2]綜上所述，民間音樂是指某個(gè)地域中的人民集體創(chuàng)作的符合該區(qū)域群體一定社會(huì)價(jià)值觀的音樂類型，以口耳相傳作為主要傳播和傳承的途徑，以自由流變?yōu)榛镜膭?chuàng)作、改編、保存的手段，體現(xiàn)了一定群體所具有的共同的文化認(rèn)同、價(jià)值觀念、思維方式、宗教信仰內(nèi)容等。一般而言，中國(guó)民間音樂可以分為民歌、歌舞音樂、說唱音樂、戲曲音樂、民族器樂、綜合性樂種六個(gè)類別。

根據(jù)上述定義，民間音樂有如下幾個(gè)特點(diǎn)：

1.集體性。民間音樂是一種非官方、非文人創(chuàng)作的音樂，其歷史悠久，流傳久遠(yuǎn)，一般沒有明確的創(chuàng)作者，是人民群眾集體智慧的結(jié)晶。從縱向上來看，民間音樂來自各氏族、村落、部落、民族等群體的內(nèi)部群體性創(chuàng)作，并在流傳的過程中發(fā)揮集體智慧，經(jīng)過歲月的沉淀逐漸成形。從橫向上來看，民間音樂并不是在一個(gè)封閉的環(huán)境中傳播和傳承，在通商、災(zāi)荒、戰(zhàn)爭(zhēng)等環(huán)境下，大量人口遷徙與流動(dòng)，也將各地民間音樂進(jìn)行了交流和融合，使其更具有生命力。從這個(gè)角度看，民間音樂又是一個(gè)更大群體的集體創(chuàng)作。

2.地域性。從語言上來看，不同地區(qū)、不同民族的語言以及發(fā)音都具有較大的差異性，這也使得民間音樂具有多樣性的特征。從文化上來看，由于地理環(huán)境、生產(chǎn)方式、生活方式、文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣等因素的影響，民間音樂的分布和發(fā)展具有明顯的不均衡性，且形成了各具風(fēng)格的文化形態(tài)。從音樂特征上來看，由于地域性的差異，所形成的文化差異，最終表現(xiàn)在音樂表現(xiàn)形式上，呈現(xiàn)出多元化的音樂特征。

3.變異性。民間音樂作品在傳播的過程中占據(jù)主體地位的基本主題和旋律構(gòu)成了“母體”，具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。[3]當(dāng)然，“母體”并不是一成不變的，不同時(shí)期的傳唱者基于自己的理解、心情以及自身所處的環(huán)境等因素會(huì)對(duì)“母體”進(jìn)行改編，從而產(chǎn)生變異性。這種變異性產(chǎn)生的原因比較復(fù)雜，有時(shí)空變化的影響，也有生產(chǎn)、生活方式變革的影響，也有不同傳唱者即興發(fā)揮的影響，甚至還有傳播過程中由于口耳相傳導(dǎo)致的信息失真等的作用。

（二）民間音樂作品立法保護(hù)的歷史脈絡(luò)

對(duì)于民間音樂的保護(hù)主要體現(xiàn)在民間文學(xué)藝術(shù)作品的國(guó)際條約之中。1948年的《世界人權(quán)宣言》是保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的開端，肯定了任何科學(xué)、文學(xué)或者藝術(shù)作品的創(chuàng)作者都應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。①《世界人權(quán)宣言》（1948）第27條第2款規(guī)定：“人人對(duì)由于他所創(chuàng)作的任何科學(xué)、文學(xué)或者藝術(shù)作品而產(chǎn)生的精神和物質(zhì)利益，享有保護(hù)的權(quán)利?！?/p>

1967年修訂版《伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約》，明確了政府在保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利的主體作用。1971年修訂過程中，更是明確將民間文學(xué)藝術(shù)作品作為“不知作者的作品”的特例來處理，需要有主管當(dāng)局代表作者行使相應(yīng)的權(quán)利。②《伯爾尼公約》（1971）第15條第4款a項(xiàng)規(guī)定：“對(duì)作者的身份不明但有充分理由假定該作者是本聯(lián)盟某一成員國(guó)國(guó)民的未發(fā)表作品，該國(guó)法律有權(quán)指定主管當(dāng)局代表該作者并據(jù)此維護(hù)和行使作者在本聯(lián)盟各成員國(guó)內(nèi)的權(quán)利?！蓖瑫r(shí)該公約還規(guī)定，主管當(dāng)局應(yīng)該以書面形式向聯(lián)盟總干事提交有關(guān)聲明，以便總干事能將其通知聯(lián)盟其他所有成員國(guó)。③《伯爾尼公約》（1971）第15條第4款b項(xiàng)規(guī)定：“根據(jù)本規(guī)定而指定主管當(dāng)局的本聯(lián)盟成員國(guó)應(yīng)以書面聲明將此事通知總干事，聲明中應(yīng)寫明被指定當(dāng)局的全部有關(guān)情況?？偢墒聦⒋寺暶髁⒓赐ㄖ韭?lián)盟其他所有成員國(guó)。”1976年的《發(fā)展中國(guó)家突尼斯版權(quán)示范法》④《發(fā)展中國(guó)家突尼斯版權(quán)示范法》（1976）第18節(jié)定義第4款規(guī)定：“在本國(guó)境內(nèi)被認(rèn)定為該國(guó)國(guó)民的作者或種族集體創(chuàng)作，經(jīng)世代流傳而構(gòu)成傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)基本成分之一的一切文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品進(jìn)行保護(hù)?！睘楦鲊?guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)立法提供了有益參考。

1982年，聯(lián)合國(guó)教科文組織頒布的《保護(hù)民間文學(xué)表現(xiàn)形式防止不正當(dāng)利用及其他行為的國(guó)內(nèi)法示范條例》，強(qiáng)調(diào)發(fā)展中國(guó)家應(yīng)更好地保護(hù)自身的傳統(tǒng)文化，同時(shí)也為各國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品提供了版權(quán)保護(hù)的模板。這給各國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)立法提供了有力支撐。2000年的《聯(lián)合國(guó)千年宣言》又特別強(qiáng)調(diào)，需要將文化作為一個(gè)戰(zhàn)略要素納入國(guó)家和國(guó)際發(fā)展策略。2003年的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的角度將民間文學(xué)藝術(shù)國(guó)際保護(hù)推向了一個(gè)新高度，為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保存、傳承、傳播等國(guó)際交流活動(dòng)提供了必要的基礎(chǔ)。2005年的《保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性公約》，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)“締約方可以制定有關(guān)保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性的政策和措施”。⑤《保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性公約》（2005）第1章第1條第8款。

以上各國(guó)際條約為民間音樂保護(hù)提供了基本依據(jù)。從各國(guó)際條約來看，著作權(quán)法和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)均有涉及。雖然兩者之間具有一定互補(bǔ)關(guān)系，但不能相互替代。因?yàn)橹鳈?quán)法的保護(hù)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)之間存在著諸多的差別：一是主管機(jī)關(guān)不同，著作權(quán)的主管機(jī)關(guān)是國(guó)家版權(quán)局，而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主管機(jī)關(guān)是文化和旅游部；二是保護(hù)內(nèi)容不同，著作權(quán)保護(hù)的是基于作品創(chuàng)作而形成的著作權(quán)人的權(quán)利，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是傳統(tǒng)曲目和表演方法；三是保護(hù)的目不同，著作權(quán)保護(hù)的是民間音樂的權(quán)利利用和利益實(shí)現(xiàn)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)則側(cè)重于文化內(nèi)容的保護(hù)和傳承。目前，在民間音樂著作權(quán)法保護(hù)分為兩大陣營(yíng)：一是以突尼斯為代表的發(fā)展中國(guó)家，有玻利維亞、伊朗等；二是以英國(guó)為代表的發(fā)達(dá)國(guó)家，有加拿大、澳大利亞等。

（三）民間音樂作品法律保護(hù)的原則

民間音樂的作品形式、創(chuàng)作主體、改編行為、利用方式等都和《著作權(quán)法》保護(hù)的客體都沒有本質(zhì)上的差異性。因此，通過《著作權(quán)法》對(duì)民間音樂進(jìn)行保護(hù)既可以有效地保護(hù)相關(guān)權(quán)利主體的利益，又能夠促進(jìn)民間音樂的傳承與創(chuàng)新，實(shí)現(xiàn)不同國(guó)家、地區(qū)、民族間的民族音樂的交流與繁榮。[4]據(jù)此，對(duì)于民間音樂著作權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：

1.有利于民間音樂繁榮和發(fā)展的原則。民間音樂是歷史的長(zhǎng)河中積淀下來的藝術(shù)瑰寶，蘊(yùn)含著一個(gè)國(guó)家、地區(qū)、民族的文化基因。在傳統(tǒng)的封閉社會(huì)中，能夠以相對(duì)穩(wěn)定的狀態(tài)存在于數(shù)百年，甚至數(shù)千年。隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展、城市化進(jìn)程的加快、旅游業(yè)的開發(fā)等綜合因素的影響，民間音樂出現(xiàn)了過度開發(fā)、無序使用的問題，加以民間藝人的不斷逝去，部分民間音樂正在失傳。因此，對(duì)于民間音樂著作權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)以繁榮和發(fā)展作為最終目的。

2.保護(hù)民間音樂作品正當(dāng)利用的原則。民間音樂是國(guó)家和民族的共同財(cái)富，體現(xiàn)的是人民群眾的集體智慧，任何個(gè)體都不能將民間音樂據(jù)為己有。根據(jù)相關(guān)國(guó)際條約及我國(guó)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，為了保護(hù)國(guó)家和民族利益，應(yīng)當(dāng)通過法律法規(guī)對(duì)民間音樂作品的權(quán)利內(nèi)容和行使規(guī)則進(jìn)行規(guī)范，防止民間音樂作品的各項(xiàng)權(quán)利被濫用。同時(shí)，對(duì)于個(gè)人、法人或其他社會(huì)組織使用民間音樂作品時(shí)，可依法進(jìn)行許可使用，以保證其保持旺盛的生命力。

3.與國(guó)際著作權(quán)發(fā)展趨勢(shì)保持一致的原則。目前，對(duì)于民間音樂保護(hù)的立法主要包含在有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的國(guó)際條約和相關(guān)國(guó)家法律中。雖然各國(guó)之間對(duì)于民間音樂保護(hù)還沒有形成統(tǒng)一的制度形式，但隨著版權(quán)貿(mào)易的不斷深化，各國(guó)的民間音樂作品都會(huì)通過各種途徑進(jìn)入其他國(guó)家，成為全人類的財(cái)富。因此，各國(guó)在保護(hù)民間音樂立法時(shí)應(yīng)當(dāng)跟國(guó)際立法水平保持一致。

二、民間音樂作品的權(quán)利主體和內(nèi)容

民間音樂是民間文學(xué)藝術(shù)作品中最活躍、最具代表性的內(nèi)容。從法律法規(guī)保護(hù)的層面上來看呈現(xiàn)出的問題也更為復(fù)雜，因此也就具有較高的研究?jī)r(jià)值。近年來，我國(guó)有關(guān)民間音樂的糾紛越來越多，涉及的法律主體、內(nèi)容等越來越復(fù)雜。

（一）民間音樂作品的權(quán)利主體

就創(chuàng)作而言，民間音樂的初始創(chuàng)作主體應(yīng)當(dāng)是個(gè)人，古人沒有著作權(quán)保護(hù)的意識(shí)，在長(zhǎng)期的流傳過程中，眾多傳唱者對(duì)其進(jìn)行加工和修改，最初創(chuàng)作者的個(gè)性化的內(nèi)容被群體文化所覆蓋，其姓名也不得而知，逐漸形成特定地區(qū)的群體作品。由于參與創(chuàng)作和改編的主體身份不明，而且難以區(qū)分具體個(gè)體的在創(chuàng)作過程中的貢獻(xiàn)度，也就無法確定一個(gè)行使民間音樂作品著作權(quán)的具體主體。因此，各國(guó)普遍采用一個(gè)抽象的主體來代為管理和維護(hù)民間音樂作品的著作權(quán)。主要分為兩種方式：一是代表制，即賦予土著社區(qū)的部落首領(lǐng)民間音樂作品管理的主體地位；二是集體管理制度，即由國(guó)家成立或指定一個(gè)機(jī)構(gòu)或組織——民間音樂著作權(quán)集體管理組織，授權(quán)其行使民間音樂作品的著作權(quán)，并負(fù)責(zé)利益分配。前者以加拿大采取為代表，后者以德國(guó)、韓國(guó)、日本等國(guó)家為代表。

根據(jù)我國(guó)國(guó)情及《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于民間音樂作品的著作權(quán)管理也可采用集體管理的模式。著作權(quán)管理部門應(yīng)當(dāng)主動(dòng)地對(duì)所在地的民間音樂進(jìn)行著作權(quán)登記并制作成數(shù)據(jù)庫，起到保存和保護(hù)雙重作用；民間音樂著作權(quán)集體管理組織負(fù)責(zé)辦理著作權(quán)授權(quán)等業(yè)務(wù)，并政務(wù)公開，以防止任何私主體任意處分原生作品和派生作品，避免出現(xiàn)壟斷民間音樂作品的現(xiàn)象；民間音樂著作權(quán)集體管理組織還應(yīng)當(dāng)密切關(guān)注民間音樂的授權(quán)使用狀態(tài)，以免民間音樂在授權(quán)使用過程中出現(xiàn)歪曲、篡改等侵權(quán)問題。

當(dāng)前常見的民間音樂基本屬于派生作品①民間音樂的派生作品是指民間藝人、社會(huì)組織等傳承人搜集、整理、改編、翻譯、注釋原民間音樂作品而產(chǎn)生的新作品。，民間音樂傳承人在其流傳和發(fā)展的過程中起著決定性的作用。但如前文所述，他們不能成為原生民間音樂作品的著作權(quán)人，只能作為派生作品的著作權(quán)人。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》第十三條規(guī)定，賦予收集、整理、改編、翻譯、注釋民間音樂的權(quán)利主體以及表演民間音樂的表演者一定的權(quán)利，更能夠激發(fā)他們傳播民間音樂的熱情。

（二）民間音樂作品的權(quán)利內(nèi)容

對(duì)民間音樂進(jìn)行著作權(quán)保護(hù)，可以提升國(guó)家文化競(jìng)爭(zhēng)力，維護(hù)國(guó)家文化安全。民間音樂的原生作品的權(quán)利應(yīng)由地區(qū)、民族、社區(qū)或者其他群體享有，派生作品的權(quán)利由派生作品權(quán)利人享有。由于民間音樂在不斷變化，這里民間音樂的原生作品是個(gè)相對(duì)的概念，是指國(guó)家著作權(quán)管理機(jī)關(guān)在特定的時(shí)間進(jìn)行搜集、整理并進(jìn)行登記的民間音樂作品。

1.民間音樂作品的人身權(quán)

民間音樂著作權(quán)集體管理組織行使著作權(quán)人身權(quán)時(shí)，不能像一般音樂作品的作者那樣得到發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)四種權(quán)利的全面保護(hù)，而只能享有著作人身權(quán)中的部分內(nèi)容。

（1）發(fā)表權(quán)。民間音樂自產(chǎn)生以來，其原生作品世代相傳，婦孺皆知，并在流傳過程中不斷得到充實(shí)和藝術(shù)加工。民間音樂的自然公開狀態(tài)決定了其發(fā)表權(quán)已經(jīng)用盡，所以無法享有發(fā)表權(quán)。

（2）署名權(quán)。民間音樂是一個(gè)地區(qū)、民族、社區(qū)或者其他群體集體智力創(chuàng)造的成果，創(chuàng)作主體具有集體性的特征。因此，著作權(quán)法應(yīng)當(dāng)保護(hù)民間音樂所屬地區(qū)、民族、社區(qū)或其他群體的署名權(quán)?！稙跆K里船歌》署名權(quán)一案中，作為赫哲族群體權(quán)益代表的赫哲族鄉(xiāng)政府，在赫哲族民間文學(xué)藝術(shù)受到侵害時(shí)，向法院提起訴訟。經(jīng)法院審理，《烏蘇里船歌》改編自赫哲族的民間曲調(diào)。被告在使用該作品時(shí)未注明該歌曲“根據(jù)赫哲族傳統(tǒng)民間曲調(diào)改編”，故而法院認(rèn)定為侵權(quán)。

（3）修改權(quán)。民間音樂體現(xiàn)了特定地區(qū)、民族、社區(qū)或者其他群體的集體智力勞動(dòng)，具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性，反映了他們的生產(chǎn)、生活的基本特征，任何人都無權(quán)對(duì)其進(jìn)行修改。民間音樂的集體管理組織，無法像普通作者那樣行使修改權(quán)，而只能禁止任何組織和個(gè)人對(duì)民間音樂進(jìn)行修改。

（4）保護(hù)作品完整權(quán)。民間音樂在流傳的過程中具有變異性，這是它的基本特征之一。隨著民間音樂作品的開發(fā)利用，對(duì)民間音樂的改編行為層出不窮，在質(zhì)量上的優(yōu)劣程度參差不齊。為了防止民間音樂不被歪曲、篡改，保持民間音樂的本真性，其應(yīng)當(dāng)享有保護(hù)作品完整權(quán)。

2.民間音樂原生作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)

在涉及有關(guān)民間音樂著作權(quán)糾紛的案件中，目前有兩種處理方式，一種是將對(duì)民間音樂作品的使用行為認(rèn)定為合理使用，如均改編自蒙古民間歌曲《韓秀英》的《敖包相會(huì)》與《月亮之上》的著作權(quán)糾紛案中，在對(duì)作品進(jìn)行的分割的基礎(chǔ)上，剔除了兩首音樂對(duì)民間音樂的相同表達(dá)，然后再進(jìn)行相似性比較；而對(duì)民間音樂《韓秀英》的著作權(quán)的問題視而不見，認(rèn)為其已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域。另一種是以《烏蘇里船歌》案為代表，僅承認(rèn)民間音樂作品擁有一定的人身權(quán)。

但上述兩種方式均忽略了民間音樂的財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，法律賦予民間音樂作品享有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，即任何非合理使用狀態(tài)下，使用民間音樂作品都應(yīng)當(dāng)?shù)玫郊w管理組織的授權(quán)并支付報(bào)酬。這既是對(duì)民間音樂作品地區(qū)、民族、社區(qū)或其他群體智力創(chuàng)作的尊重，也是保證民間音樂作品著作權(quán)得以合理利益分配。[5]民間音樂作品享有著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義還主要體現(xiàn)在集體管理組織可以授權(quán)或許可國(guó)內(nèi)外組織或個(gè)人對(duì)民間音樂作品進(jìn)行二次創(chuàng)作和傳播，旨在促進(jìn)國(guó)內(nèi)民間音樂市場(chǎng)的繁榮和提升民間音樂版權(quán)貿(mào)易國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。

民間音樂作品的人身權(quán)除發(fā)表權(quán)外，應(yīng)該給予永久性保護(hù)。由于民間音樂作品具有變異性的特征，國(guó)家著作權(quán)管理部門應(yīng)該規(guī)定委托第三方機(jī)構(gòu)在固定期限對(duì)民間音樂作品進(jìn)行搜集和整理，并進(jìn)行著作權(quán)登記，既有利于保存，又有利于增補(bǔ)。由于民間音樂作品與一般作品具有較大的差異，民間音樂作品的著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限也應(yīng)不受限制。民間音樂派生作品，由于已經(jīng)形成新的音樂作品，并以此產(chǎn)生相關(guān)的傳播行為，因此其著作權(quán)及鄰接權(quán)的內(nèi)容和保護(hù)期限按現(xiàn)行《著作權(quán)法》執(zhí)行。

三、民間音樂作品著作權(quán)的限制

民間音樂作品的產(chǎn)生和發(fā)展有其特殊的規(guī)律性。為了促進(jìn)民間音樂繁榮發(fā)展，不斷優(yōu)化傳播內(nèi)容，拓展傳播范圍，民間音樂著作權(quán)的保護(hù)并非絕對(duì)的，它也要受到一定的限制和禁止性的規(guī)定。

（一）民間音樂作品的合理使用

《著作權(quán)法》確立合理使用制度是基于私人利益和公共利益的平衡?！吨鳈?quán)法》在賦予著作權(quán)人專有權(quán)利時(shí)，也使其承擔(dān)了一定的義務(wù)，這種義務(wù)不僅源于對(duì)他人合法權(quán)益的尊重和保護(hù)，也是基于對(duì)公共利益的維護(hù)，以保證社會(huì)文化的進(jìn)步。我國(guó)《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定的合理使用，同樣也適用于民間音樂作品。此外，民間音樂產(chǎn)生于特定地區(qū)的民族文化，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)民間音樂作品源發(fā)地民族給予合理使用的權(quán)利，即特定民族、族群或者社員以傳統(tǒng)或者習(xí)慣的方式使用本地區(qū)、本民族的民間音樂時(shí)，不需要征得著作權(quán)集體管理組織的同意，也不需要向其支付報(bào)酬。

（二）民間音樂作品的法定許可

民間音樂作品的使用和保護(hù)的平衡是一個(gè)非常復(fù)雜的課題，過分強(qiáng)調(diào)著作權(quán)的專有權(quán)，會(huì)使民間音樂使用者的成本逐漸提高，最后導(dǎo)致市場(chǎng)的萎縮。如果過分偏向保護(hù)民間音樂作品的使用者，則會(huì)因?yàn)闉E用導(dǎo)致民間音樂作品著作權(quán)無邊界地變形，直至無法恢復(fù)原貌而消亡，所以需要有一個(gè)合理的機(jī)制才能達(dá)到“共贏”的局面。關(guān)于民間音樂商業(yè)性使用的問題，采用法定許可是一個(gè)較為合適的選擇。由于民間音樂作品的公開性，參照我國(guó)《著作權(quán)法》相關(guān)規(guī)定，使用已經(jīng)合法登記或已公開發(fā)行的民間音樂作品，可以不經(jīng)過著作權(quán)集體管理組織的許可，但要支付相應(yīng)的費(fèi)用。其中，對(duì)于涉及民族或地區(qū)的情感、宗教、信仰問題的民間音樂作品，在進(jìn)行著作權(quán)登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)“事先聲明”，從而禁止他人不當(dāng)使用。[3]

（三）不受著作權(quán)法保護(hù)的民間音樂內(nèi)容和行為

民間音樂素材是民間音樂的原始材料。對(duì)于民間音樂素材是否能得到著作權(quán)的保護(hù)，主要看這些素材是否符合著作權(quán)保護(hù)的要件。如果民間音樂素材能夠符合著作權(quán)的保護(hù)的要件，應(yīng)當(dāng)給予保護(hù)；如不符合《著作權(quán)法》保護(hù)的要件，不受《著作權(quán)法》保護(hù)。民間音樂作品的著作權(quán)保護(hù)也要遵守公序良俗的原則，內(nèi)容不健康或有其他法律禁止的民間音樂作品不應(yīng)成為保護(hù)對(duì)象。

民間音樂作品的屬性有別于一般音樂作品，因此在著作權(quán)保護(hù)上也不能完全照搬一般作品保護(hù)的方法。如《著作權(quán)法》賦予了一般音樂作品著作權(quán)人將著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的一項(xiàng)或多項(xiàng)或全部轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，而這一點(diǎn)在民間音樂著作權(quán)中應(yīng)當(dāng)予以禁止。因?yàn)槊耖g音樂具有創(chuàng)作的集體性、文化的公共性，其所有權(quán)不歸屬于任何特定的個(gè)體，而屬于其源發(fā)地所在地區(qū)的群體，因此任何組織和個(gè)人，甚至國(guó)家，也沒有權(quán)力將民間音樂的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或者永久性授權(quán)。

此外，將民間音樂素材進(jìn)行收集整理，并按照一定邏輯進(jìn)行編排形成的新作品，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就其整理、匯編行為享有著作權(quán)。受到民間音樂作品的啟發(fā)而創(chuàng)作的具有一定獨(dú)創(chuàng)性的音樂作品，應(yīng)當(dāng)按照一般音樂作品進(jìn)行保護(hù)。合理引用民間音樂作品而創(chuàng)作的作品，只要無實(shí)質(zhì)性相似，也可適用于一般作品保護(hù)。

結(jié) 語

民間音樂作品不僅是一個(gè)國(guó)家或地區(qū)民族智慧的結(jié)晶，也是當(dāng)代人的精神糧倉。保護(hù)和傳承民間音樂作品在提升國(guó)家形象、促進(jìn)民族交流、增進(jìn)民族感情、增強(qiáng)民族自信等方面都具有重要意義。相較于普通作品而言，民間音樂作品著作權(quán)保護(hù)涉及的權(quán)利主體和內(nèi)容較為廣泛和復(fù)雜。路雖難，行則將至，將民間音樂作品置于著作權(quán)法保護(hù)框架下的制度設(shè)計(jì)必將實(shí)現(xiàn)。