国产日韩欧美一区二区三区三州_亚洲少妇熟女av_久久久久亚洲av国产精品_波多野结衣网站一区二区_亚洲欧美色片在线91_国产亚洲精品精品国产优播av_日本一区二区三区波多野结衣 _久久国产av不卡

?

洗錢犯罪治理面臨的問題及完善對策研究

2023-04-21 21:42廖漢文程小白
江西警察學院學報 2023年6期
關(guān)鍵詞:犯罪

廖漢文,程小白

(1.贛江新區(qū)公安局,江西 南昌 330115;2.江西警察學院,江西 南昌 330100)

洗錢犯罪是指為將特定上游犯罪所得及其收益合法化,通過各種方式對犯罪收益的源頭和性質(zhì)加以掩飾、隱瞞的非法活動。自20 世紀90 年代以來,洗錢犯罪日益滲透至我國各個社會領(lǐng)域,并逐漸呈現(xiàn)出國際性、復雜性、專業(yè)性、組織性等特點,嚴重危害我國社會金融秩序與經(jīng)濟安全。在學習借鑒國際反洗錢公約的基礎上,我國開始探索構(gòu)建符合基本國情的洗錢犯罪治理制度體系。經(jīng)過數(shù)十年的發(fā)展,我國已在洗錢犯罪治理工作中取得長足進步,但與反洗錢金融行動特別工作組(FATF)標準和要求相比仍存在不小差距??v觀近十余年官方公布的中國反洗錢工作報告以及FATF 歷次針對中國發(fā)布的互評估報告,可以看出,我國的洗錢犯罪治理工作并非盡如人意。

一、洗錢犯罪的特點及治理現(xiàn)狀

(一)洗錢犯罪特點

1.國際性。隨著跨國電信詐騙、跨國金融犯罪、跨國販毒、跨國走私等犯罪集團將其犯罪勢力延伸至海外,跨國洗錢也就應運而生。這既是上游犯罪向國際范圍擴張的需求,同時也是犯罪分子們逃避偵查和打擊的傾向性選擇。

2.復雜性。洗錢犯罪是一個十分復雜的過程,犯罪分子為了將所得贓款與上游犯罪之間的聯(lián)系盡可能地模糊化,逃避公安機關(guān)偵查,便會想盡一切辦法將贓款進行處置、離析和融合。洗錢也沒有固定的手段和方式,各類金融服務和交易手段都能成為洗錢犯罪分子所利用,可謂花樣繁多、層出不窮。

3.專業(yè)性。隨著互聯(lián)網(wǎng)科技的快速發(fā)展和廣泛普及,洗錢犯罪活動逐漸發(fā)展成為一個黑灰行業(yè),在犯罪暴利的驅(qū)使下,一些會計師、律師、金融分析師等掌握專業(yè)知識的人士加入洗錢犯罪活動中,使得洗錢犯罪的專業(yè)性更加凸顯。

4.組織性。為了提升洗錢行為效率,洗錢犯罪組織往往以公司化模式運作,對外披上合法的公司外殼。

5.現(xiàn)金性。在交易過程中,現(xiàn)金相比于電子支付更具有隱匿性的特征,難以被溯源。正是由于這一特征,使得現(xiàn)金備受洗錢犯罪分子青睞。

6.隱蔽性。為了達到清洗贓款的目的,犯罪分子會使用各種各樣的手段改變贓款的原始形態(tài),將生活中花樣繁多的交易形式用于清洗非法資金,將非法資金與日常消費混雜交織,使得偵查人員難以辨識贓款流向。

(二)洗錢犯罪治理現(xiàn)狀

自1997 年在《刑法》中單獨設立洗錢罪以來,我國洗錢犯罪法律規(guī)制體系經(jīng)歷了一個逐步完善的過程。我國先后通過數(shù)個刑法修正案,將“洗錢罪”的上游犯罪進行了數(shù)輪擴張,從原來的三類增加至現(xiàn)在的七類。自2000 年至2003 年,我國陸續(xù)制定并頒布了《個人存款實名制規(guī)定》《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》《人民幣大額和可疑交易報告管理辦法》等一系列規(guī)章。在2006 年10 月,我國人大常委會通過了《中華人民共和國反洗錢法》。為適應新時代反洗錢工作要求,2021 年6 月,中國人民銀行組織起草了《中華人民共和國反洗錢法(修訂草案公開征求意見稿)》。

根據(jù)2010 年至2020 年《中國反洗錢報告》,在2018 年及以前,我國每年批捕和起訴的“洗錢罪”案件數(shù)和人數(shù)均不足百,大量洗錢犯罪活動均被當作贓物類犯罪處理。2020 年以來,我國檢察機關(guān)起訴的“洗錢罪”案件快速上升,一方面是由于《刑法修正案(十一)》的施行,另一方面則是全國公安機關(guān)加大了對洗錢犯罪的集中打擊整治力度。據(jù)統(tǒng)計,全國檢察機關(guān)在2021 年起訴洗錢犯罪1262 人,2022 年起訴洗錢犯罪2585 人,呈快速增長勢頭。為全面依法從嚴打擊治理洗錢活動,進一步健全洗錢違法犯罪風險防控體系,2022 年1月,中國人民銀行、公安部等多部門聯(lián)合印發(fā)《打擊治理洗錢違法犯罪三年行動計劃(2022-2024年)》①《中國人民銀行、公安部等11 部門聯(lián)合開展打擊治理洗錢違法犯罪三年行動》,載于http://www.gov.cn/xinwen/2022-01/26/content_5670590.htm,訪問于2022 年11 月。,決定從2022 年1 月至2024 年12 月在全國范圍內(nèi)開展打擊治理洗錢違法犯罪三年行動,以堅決遏制洗錢及相關(guān)犯罪的蔓延勢頭,推動源頭治理、系統(tǒng)治理和綜合治理,構(gòu)建完善國家洗錢風險防控體系,切實維護國家安全、社會穩(wěn)定、經(jīng)濟發(fā)展和人民群眾利益。

與許多發(fā)達國家和地區(qū)相比,我國的反洗錢工作機制建立相對較晚。但在短短數(shù)十年的時間里,中國在實踐中探索,逐步形成了一套機制相對健全、制度相對完善、運行相對順暢的反洗錢工作機制。在中國人民銀行的牽頭下,反洗錢工作部際聯(lián)席會議成員單位各司其職,在各自領(lǐng)域履行反洗錢法定義務和對洗錢犯罪發(fā)揮遏制作用。金融機構(gòu)及特定非金融機構(gòu)防范洗錢風險的意識和能力進一步提升,為防范和打擊洗錢及上游犯罪提供了有力的情報支撐。

但是,我們必須清醒地認識到,我國在洗錢犯罪治理方面所面臨的形勢仍然非常嚴峻。2019 年,F(xiàn)ATF 公布的《中國反洗錢和反恐怖融資互評估報告》 在肯定我國近年來在洗錢犯罪治理領(lǐng)域所取得的顯著成效的同時,也指出了我國存在的反洗錢處罰力度不高、對特定非金融行業(yè)反洗錢監(jiān)管缺失、受益權(quán)信息不透明、針對洗錢犯罪的偵查打擊力度不夠以及反洗錢金融情報線索精度不高等問題。

二、洗錢犯罪治理面臨的問題

(一)法律規(guī)制方面

與西方發(fā)達國家相比,我國反洗錢法律體系制訂起步較晚,自20 世紀90 年代才在刑法中單獨設立“洗錢罪”。中間經(jīng)歷了近幾十年的發(fā)展和完善,我國反洗錢法律體系雖然能夠基本與國際標準接軌,但仍然存在不少缺陷。

1.上游犯罪范圍較窄。截至目前,我國洗錢罪的上游犯罪包括七類。隨著時代發(fā)展,洗錢犯罪日益嚴峻復雜,我國《刑法》關(guān)于洗錢罪的規(guī)定日益暴露出其缺陷和不足。一方面,我國洗錢罪的上游犯罪范圍距離國際相關(guān)反洗錢公約的標準還有不少差距。《聯(lián)合國反腐敗公約》《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》 等國際公約甚至要求成員國將洗錢罪的上游犯罪設定為嚴重罪行。另一方面,我國《反洗錢法》中洗錢活動的上游犯罪范圍比刑法中的“洗錢罪”也更為寬泛。這也將導致《反洗錢法》與《刑法》 中洗錢罪進行銜接時容易出現(xiàn)脫節(jié)現(xiàn)象。我國雖然通過《刑法修正案(十一)》將“自洗錢”行為納入了洗錢罪的刑法規(guī)制范疇,但超出七類上游犯罪之外的其他洗錢行為仍然無法由刑法第191 條的兜底條款所涵蓋,導致每年有大量洗錢行為最終只能以贓物類犯罪論處。

2.行為方式不夠全面。當前,我國《刑法》對洗錢罪行為方式的描述采用的是列舉和概括。其中,列舉式的描述包括“提供資金賬戶的”“將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的”“通過轉(zhuǎn)賬或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金的”“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的”;概括式描述為“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的”。雖然有概括式條款作為兜底,但隨著社會不斷向前發(fā)展和科技持續(xù)進步,洗錢犯罪所表現(xiàn)出的行為方式也會變得越來越復雜多樣。相應地,我國現(xiàn)有《刑法》中對于洗錢罪行為方式所采用的列舉描述太過于具體,漸漸地便難以涵蓋所有類型洗錢方式。

3.主觀構(gòu)成要件證明難度大?!懊髦币恢笔俏覈谭ㄖ邢村X罪的主觀構(gòu)成要件,在偵查實踐過程中,偵查機關(guān)需花費大量的時間和精力搜集證據(jù),用以證明洗錢犯罪分子在主觀上“明知”其通過各類方式掩飾隱瞞的非法資金系犯罪所得及其產(chǎn)生的收益?!吨腥A人民共和國刑法修正案(十一)》雖然刪除了洗錢罪中關(guān)于“明知”的表述,但該舉動的主要意圖在于消除自洗錢行為入罪的障礙,“明知”仍然是洗錢罪的主觀構(gòu)成要件?!白韵村X”行為當然無須證明“明知”這一要件,但“他洗錢”的主觀要件仍然是直接故意,仍然需要證明其主觀“明知”。即犯罪行為人如果在主觀上缺乏洗錢犯罪的直接故意,那么洗錢罪便無法成立。在我國當前的立法理論和司法實踐中,過失和間接故意均無法作為洗錢罪的主觀構(gòu)成要件。

(二)偵查工作方面

1.洗錢犯罪線索發(fā)現(xiàn)難。首先,洗錢犯罪自身特點導致其發(fā)現(xiàn)難。在上文中介紹了洗錢犯罪所具有的專業(yè)性、復雜性、隱蔽性等特點,此處便不再贅述。其次,洗錢犯罪妨害的是國家市場經(jīng)濟秩序和社會管理秩序的正常運行,并沒有具體的被侵害對象,因此難以像其他犯罪活動一樣通過受害人報案的方式被公安機關(guān)及時發(fā)現(xiàn)。一些金融機構(gòu)、特定非金融機構(gòu)等為了片面追求自身經(jīng)濟利益,同時又缺乏提供洗錢犯罪線索的激勵驅(qū)動,也就使得洗錢犯罪線索被進一步隱藏。再次,洗錢資金流向的復雜性給公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)洗錢線索增加了困難。洗錢犯罪過程一般分為放置、離析、融合三個階段,整個資金流向十分復雜,而且其資金流向的數(shù)據(jù)存儲于社會各行各業(yè)的服務器數(shù)據(jù)庫中,有的環(huán)節(jié)以現(xiàn)有技術(shù)手段很難追蹤溯源(例如現(xiàn)金交易、虛擬貨幣等),因此公安機關(guān)要還原整個資金流向需要經(jīng)過大量繁雜的調(diào)查取證工作。

2.缺乏專業(yè)化的高素質(zhì)偵查人才。如前面介紹,大多數(shù)類型的洗錢方式需具備相當?shù)慕鹑诤头煞矫鎸I(yè)知識。同樣,作為偵查人員,要摸清楚洗錢團伙的犯罪流程,也必須具備相應的專業(yè)知識。但現(xiàn)狀是,公安隊伍缺乏既懂得金融知識、法律知識同時又懂得偵查方法的復合型偵查人員,導致許多移交過來的洗錢線索難以有效開展偵查,這便大大降低了洗錢犯罪的打擊效能。在全國各地的公安系統(tǒng)中,在打擊洗錢犯罪方面,也存在業(yè)務能力參差不齊的現(xiàn)象。在多數(shù)經(jīng)濟不發(fā)達的內(nèi)陸城市,公安隊伍在洗錢犯罪偵查方面缺乏系統(tǒng)的訓練,難以培養(yǎng)出優(yōu)秀的洗錢犯罪偵查人才隊伍。

3.洗錢犯罪取證困難。洗錢犯罪涉及社會生活的多個領(lǐng)域,絕大部分洗錢犯罪行為沒有實物證據(jù),只有一些電子類的信息記錄留存在各大銀行、支付平臺或者提供各類移動支付服務的企業(yè)數(shù)據(jù)服務器之中。偵查人員要追蹤溯源洗錢資金的去向,需要花費大量的精力輾轉(zhuǎn)于各大銀行和相關(guān)金融服務企業(yè)調(diào)取交易數(shù)據(jù),偵查效率之低不言而喻。而且,洗錢犯罪分子一般具有較強的反偵查意識,一般不輕易使用與本人身份信息關(guān)聯(lián)的銀行卡或交易賬戶進行資金交易?,F(xiàn)有的一些偵查平臺數(shù)據(jù)不全、調(diào)取數(shù)據(jù)的手續(xù)煩瑣、缺乏專業(yè)資金流向分析工具,偵查人員要將整個交易鏈條的證據(jù)搜集全面,需要耗費大量的時間和精力。

4.上下游犯罪管轄部門之間缺乏有效協(xié)作。當前,洗錢罪與上游七大類犯罪的管轄權(quán)分別歸屬于經(jīng)偵、禁毒、刑偵、反恐、海關(guān)、監(jiān)察等多個部門。通常情況下,每個部門只負責偵查各自管轄的上游犯罪,一定程度上存在著“各人自掃門前雪”的現(xiàn)象。但在偵查實踐中,上游犯罪與洗錢罪存在著千絲萬縷的關(guān)系,尤其是上游犯罪與“自洗錢”犯罪之間。犯罪分子在實施上游犯罪與洗錢犯罪時基本是同步進行或者交叉進行的。按照現(xiàn)有的管轄分工,各部門之間未形成完善的線索移交和偵查協(xié)作機制,無法在打擊洗錢犯罪和上游犯罪中形成有效合力。

(三)反洗錢工作機制方面

近年來,我國也積極落實FATF 相關(guān)建議,深入貫徹“以風險為本”的反洗錢監(jiān)管理念,在反洗錢工作機制上取得了較明顯的進步與提升。與此同時,我們還必須要清醒地認識到,與FATF 新“四十項建議”有關(guān)標準和其他發(fā)達國家相比,我國在反洗錢工作機制方面還仍然有較大提升空間。

1.反洗錢工作部際聯(lián)席會議機制運行不順暢。自反洗錢工作部際聯(lián)席會議制度成立以來,累計共召開了10 次聯(lián)席會議,其主要內(nèi)容是向各成員單位通報反洗錢工作情況。在反洗錢工作部際聯(lián)席會議運行過程中,由于其只是一個議事協(xié)調(diào)機構(gòu),管理形式相比于正式機構(gòu)而言較為松散。而且,中國人民銀行作為牽頭單位,與其他成員單位級別相同,相互之間也沒有行政隸屬關(guān)系,因此歷次聯(lián)席會議針對反洗錢形勢所作出的相關(guān)決議內(nèi)容無法強制性要求各成員單位落實。中國人民銀行作為牽頭單位,由于受限于自身機構(gòu)屬性,日常主要是金融機構(gòu)進行監(jiān)督管理,而對金融機構(gòu)以外的領(lǐng)域無法形成監(jiān)管,也難以溝通協(xié)調(diào)相關(guān)行業(yè)主管部門,該聯(lián)席會議機制并未充分發(fā)揮其應有的作用。

2.特定非金融領(lǐng)域監(jiān)管機制不完善?;诋斍叭找鎳谰姆聪村X形勢,目前,我國已逐步針對貴金屬交易、房地產(chǎn)、會計師事務所等部分特定非金融行業(yè)出臺了相關(guān)監(jiān)管制度,將之納入監(jiān)管范疇,但在實際工作中還存在以下問題。一是制度可操作性并不強,大部分監(jiān)管僅停留在原則性制度層面,并不具備可操作性,監(jiān)管部門無法及時獲取來自非金融領(lǐng)域的可疑交易報告;二是相關(guān)行業(yè)自律組織尚未在反洗錢領(lǐng)域中發(fā)揮作用。根據(jù)我國反洗錢制度設計,律師事務所、公證處、房地產(chǎn)等行業(yè)領(lǐng)域的反洗錢監(jiān)管工作分別由司法部、財政部、住房和城鄉(xiāng)建設部等行政主管部門承擔,尚未對相關(guān)行業(yè)自律組織履行反洗錢監(jiān)管職能方面作出安排。

3.反洗錢情報信息共享機制效率不高。中國人民銀行由于其工作屬性,掌握了全國各大金融機構(gòu)的客戶登記資料、交易數(shù)據(jù)等數(shù)據(jù)資源,成立了專門的反洗錢分析機構(gòu),也配備了具備專業(yè)金融知識的分析人才,在日常工作中能夠發(fā)現(xiàn)大量可疑洗錢線索。然而,由于當前法律制度設計,中國人民銀行缺乏進一步偵查權(quán),便無法充分發(fā)揮其在偵查洗錢犯罪案件以及審判過程中的專業(yè)和資源優(yōu)勢。此外,從提交線索到公安機關(guān)偵查再到檢察院起訴、法院審判,整個過程十分漫長。在中國人民銀行與公安機關(guān)等偵查部門之間,未能形成一個高效的信息共享機制。偵查部門在偵辦洗錢犯罪案件時,往往需要大量調(diào)取銀行交易數(shù)據(jù)但由于中間審批環(huán)節(jié)較多,偵查效率偏低。

4.反洗錢國際合作力度有待加強。截至2020年底,我國目前僅與56 家境外金融情報機構(gòu)簽署金融情報合作協(xié)議,全年共接收39 個國家和地區(qū)金融情報機構(gòu)發(fā)來情報信息413 份,向境外對口機構(gòu)僅發(fā)起國際協(xié)查45 份①《2020 年中國反洗錢年報》,載于http://www.pbc.gov.cn/fanxiqianju/135153/135282/index.html,訪問于2022 年9 月。。這些國際合作數(shù)據(jù)與我國作為世界第二大經(jīng)濟體的事實明顯不相匹配。我國在反洗錢跨國合作方面存在以下不足之處。第一,我國仍然還尚未加入一些重要的反洗錢國際組織。由于各種原因,我國至今仍未加入埃格蒙特組織,這便導致我國在同國際反洗錢組織進行信息交流共享和相互協(xié)助存在障礙。第二,我國很少與西方等發(fā)達國家和地區(qū)之間簽訂關(guān)于引渡洗錢犯罪嫌疑人和處置沒收資產(chǎn)等方面的相關(guān)合作協(xié)議,導致在跨國偵辦某些特大洗錢犯罪案件過程中很難引渡跨國潛逃的洗錢犯罪嫌疑人。第三,在國際標準的制定中缺少話語權(quán)。我國反洗錢工作起步較晚,導致長期以來嚴重缺少研究制定國際反洗錢合作標準的專家,也未能全面了解反洗錢國際合作模式,國際反洗錢合作缺乏深度參與。[7]這些都與我國的國際地位嚴重不相匹配。

三、洗錢犯罪治理完善對策建議

(一)洗錢犯罪的法律規(guī)制完善對策

1.進一步擴大上游犯罪范圍。當前,學界對此主要持三種學說:“無限擴張說”“有限擴張說”和“否定說”?!胺穸ㄕf”最大的問題在于忽視了洗錢罪相比于刑法所規(guī)定傳統(tǒng)贓物類犯罪所具有的獨立價值,“無限擴張說” 則忽略了我國反洗錢罪名體系的整體性,孤立地看待和研究洗錢罪。因此,筆者更贊同“有限擴張說”,即應該根據(jù)我國反洗錢司法現(xiàn)狀及所面臨的實際形勢,循序漸進地對洗錢罪的上游犯罪范圍進行擴張。

(1)危害稅收征管罪。2012 年,F(xiàn)ATF 公布了新的反洗錢國際標準《新四十項建議》,其中便明確要求各國將涉稅犯罪列為洗錢上游犯罪①《2012 年中國反洗錢報告》,載于http://www.pbc.gov.cn/fanxiqianju/135153/135282/index.html,訪問于2022 年9 月。。雖然我國刑法尚未將涉稅犯罪列為洗錢罪的上游犯罪,2017 年,國務院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機制的意見》,其中便強調(diào)要“充分發(fā)揮反逃稅對反洗錢的積極作用,同時運用好反洗錢機制,不斷提高反逃稅的精準度”②《國務院辦公廳關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機制的意見》,載于http://www.gov.cn/zhengce/content/2017-09/13/content_5224805.htm,訪問于2022 年12 月。。在《中國反洗錢報告2017》中提到要“研發(fā)涉稅等涉罪類型監(jiān)測模型,實現(xiàn)洗錢重點類型全部覆蓋”,2018 至2021 年度《中國反洗錢報告》在反洗錢監(jiān)測分析部分以及打擊洗錢類犯罪成效部分也均重點提及了涉稅犯罪。自2010 年以來,國家稅務總局全面加大了對涉稅違法犯罪行為的打擊懲處力度。當前,涉稅犯罪所獲取非法資金通過地下錢莊、離岸公司等通道清洗已經(jīng)十分普遍,也極容易與貪腐類、走私等犯罪活動交叉滲透。因此,筆者建議盡快把涉稅犯罪納入洗錢罪的上游犯罪。

(2)電信網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡賭博犯罪。這兩類犯罪在偵查過程中存在諸多難點,其中很重要的一個因素便是犯罪分子在獲取非法收益后會利用各類黑灰產(chǎn)業(yè)實施洗錢活動(例如跑分洗錢),使得公安機關(guān)難以實現(xiàn)資金追蹤溯源。上述兩類犯罪正在逐漸發(fā)展成為我國面臨的主要洗錢風險領(lǐng)域。我國在2013 至2020 年的《中國反洗錢報告》中均提到,要重點查處電信網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡賭博犯罪活動,深化資金分析監(jiān)測。網(wǎng)絡賭博犯罪、電信網(wǎng)絡詐騙因其服務器大部分設在境外,極容易滋生出跨境洗錢案件,嚴重威脅了我國的經(jīng)濟的繁榮穩(wěn)定,必須加以嚴厲打擊。但上述兩類犯罪滋生的“跑分”等洗錢行為目前只能以“幫信罪”論處,起刑點比“洗錢罪”要低,這也是“跑分洗錢”屢打不絕的重要原因之一,電信網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡賭博犯罪形勢才日益嚴峻。因此筆者建議將電信網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡賭博犯罪納入洗錢罪的上游犯罪。

(3)傳銷犯罪。自1998 年頒布《國務院關(guān)于禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》 宣布取締傳銷經(jīng)營活動以來,我國一直保持對傳銷犯罪活動的嚴打高壓態(tài)勢,在全國各地掀起了打擊傳銷專項整治行動,取得了顯著成效。但需要認清的一個現(xiàn)實是,我國傳銷犯罪依然猖獗,傳銷組織的形式和花樣也層出不窮,大學生等求業(yè)人員被騙加入傳銷組織的現(xiàn)象時有發(fā)生,傳銷犯罪的涉案金額也在逐年上漲?!吨袊村X和恐怖融資風險評估報告2017》指出,我國非法收益平均金額最高的是非法集資犯罪,傳銷犯罪的平均犯罪收益金額僅次于非法集資犯罪,遠高于走私犯罪、腐敗犯罪。從中國人民銀行發(fā)布的《中國反洗錢報告2017-2021》來看,我國在反洗錢資金監(jiān)測時也一直將傳銷犯罪活動納入重點監(jiān)測對象。為更好地打擊整治傳銷違法犯罪活動,維護我國政治經(jīng)濟安全和社會大局穩(wěn)定,營造美好和諧的社會治安環(huán)境,建議應盡快將傳銷犯罪也納入為洗錢罪的上游犯罪。

2.完善洗錢罪的行為方式。當前,我國刑法中“洗錢罪”只規(guī)定了四種典型的行為方式:轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)讓、隱瞞、掩飾,未把“獲取、持有、使用”等方式包含在內(nèi),這顯然是不妥當?shù)?。針對如何完善洗錢罪的行為方式,國內(nèi)學者大致有三類觀點:一是在現(xiàn)有《刑法》第191 條的基礎上,再增加“獲取、持有、使用”三種洗錢方式;二是借鑒意大利等國刑法,增設“獲取、持有、使用非法收益罪”,與“洗錢罪”共同發(fā)揮懲治洗錢犯罪的作用。三是直接引用國際公約內(nèi)容,重新對洗錢行為行為方式進行定義。筆者不贊同增設“獲取、持有、使用非法收益罪”,因為這會使得我國洗錢罪名體系更為復雜和繁瑣,在司法實踐中也容易給偵查人員造成困擾。筆者也不贊同照搬國際公約的內(nèi)容,如果只是單純地照搬照抄,而不結(jié)合本國司法實踐情況,則不利于本國的立法穩(wěn)定性,且容易與現(xiàn)有法條產(chǎn)生沖突。筆者更傾向于第一種觀點,即通過頒布刑法修正案或者司法解釋的途徑,為洗錢罪增加“獲取、持有、使用”三種行為方式,以彌補現(xiàn)有法律規(guī)定可能造成的缺漏。

3.降低洗錢罪主觀證明難度。洗錢罪的罪過形式為故意,我國刑法學界基本達成一致。但針對間接故意是否能構(gòu)成洗錢罪的故意內(nèi)容,在理論界歷來存在頗多分歧。主要的爭議點就在于如何理解《刑法》第191 條“為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)”的含義。筆者認為,洗錢罪的罪過形式應當包含直接故意和間接故意,洗錢罪本質(zhì)上就是掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的行為,“為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)”是對洗錢罪客觀表現(xiàn)形式的表述,而并非主觀構(gòu)成要件。對于“為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)”的理解,類似于受賄罪中的“為他人謀取利益”?!盀樗酥\取利益”不是主觀要件,而是客觀表現(xiàn)形式,具體可包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。因此,筆者認為,“為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)” 實際上是對洗錢罪中幾類洗錢行為方式的客觀表現(xiàn)形式的表述,而非對洗錢犯罪目的的表述。為了更好地打擊洗錢犯罪活動,洗錢罪的故意內(nèi)容也不應局限于直接故意犯罪,而應包含間接故意。《刑法修正案(十一)》不僅為“自洗錢”入罪排除了障礙,同時也為洗錢罪的“間接故意”創(chuàng)造了可能。建議在《司法解釋》修訂過程中,一方面需對“自洗錢”的司法適用問題予以明確,另一方面將“他洗錢”中故意的內(nèi)容擴大至包含直接故意和間接故意,以降低洗錢罪的主觀證明難度。

(二)提升洗錢犯罪偵查打擊質(zhì)效對策

1.組建洗錢犯罪偵查專業(yè)化隊伍。洗錢犯罪偵查隊伍需要同時掌握專業(yè)的金融知識和犯罪偵查知識,因此也必須經(jīng)過專業(yè)系統(tǒng)的培訓,組建專門的隊伍。首先,各地公安經(jīng)偵部門需加強與反洗錢部門常態(tài)化交流協(xié)作機制,經(jīng)常性開展反洗錢情報研討和交流,并根據(jù)各地實際情況建立暢通的反洗錢線索移送渠道。必要時,可派精干偵查人員赴反洗錢部門跟班培訓。其次,強化公安內(nèi)部之間的反洗錢經(jīng)驗交流學習。交流學習的方式可以多種多樣,例如由公安部經(jīng)偵局開設反洗錢理論調(diào)研專欄,匯總編刊各省市上報打擊洗錢類犯罪案件的理論調(diào)研文章,供全國經(jīng)偵警種交流學習。各地也可組織隊伍赴打擊洗錢犯罪成效突出的兄弟單位交流學習,增進經(jīng)驗共享。再次,強化公檢法等部門關(guān)于洗錢犯罪的交流研討。公安經(jīng)偵部門需就洗錢犯罪加強與檢察院、法院相關(guān)業(yè)務部門的交流研討,必要時全程參與某起洗錢犯罪典型案件的訴訟流程,全面掌握洗錢犯罪的偵查、起訴和審判等環(huán)節(jié)中對證據(jù)材料的具體要求。

2.構(gòu)建國家反洗錢偵查大數(shù)據(jù)平臺。為了使各地公安機關(guān)能夠?qū)ο村X犯罪案件更高效地開展偵查工作,該平臺需匯聚反洗錢分析中心推送以及金融機構(gòu)、特定非金融機構(gòu)按照反洗錢義務上報的反洗錢線索,并能夠支持各地公安機關(guān)對反洗錢線索進行進一步偵查,如調(diào)取銀行卡、第三方、第四方支付平臺的交易記錄、對特定嫌疑賬戶開展止付和凍結(jié)、對資金流向開展分析研判等。為了構(gòu)建該大數(shù)據(jù)平臺,就必須打通反洗錢中心、金融機構(gòu)及特定非金融機構(gòu)和公安機關(guān)的數(shù)據(jù)壁壘,在保護數(shù)據(jù)安全隱私與保障偵查高效之間通過技術(shù)手段找到平衡點,實現(xiàn)各部門信息的充分交流共享,切實增加我國公安隊伍對于反洗錢線索的核查與落地打擊質(zhì)效。

3.充分運用大數(shù)據(jù)平臺對各類洗錢犯罪分析建模。偵查人員在偵辦洗錢犯罪案件過程中,要善于總結(jié)各類洗錢犯罪案件的規(guī)律和特點,并歸納總結(jié)其反映的數(shù)據(jù)特征,用數(shù)據(jù)將其標簽化,最后利用大數(shù)據(jù)對該類型的洗錢犯罪進行分析建模,實現(xiàn)洗錢犯罪線索的精準和批量挖掘。洗錢犯罪采取的方式手段不一樣,其表現(xiàn)出的相關(guān)數(shù)據(jù)特征也不同,所建立的模型也會有差異。針對不同類型的洗錢方式,各地公安機關(guān)需認真總結(jié)不同類型的洗錢犯罪所呈現(xiàn)出的行為特征,并要善于通過運用大數(shù)據(jù)思維予以總結(jié)提煉,有針對性地開展數(shù)據(jù)分析建模,提升洗錢犯罪線索的批量挖掘能力和挖掘精度,最大限度地擠壓洗錢違法犯罪的生存空間。

4.建立上下游犯罪案件管轄部門協(xié)作機制。打擊洗錢犯罪與打擊上游犯罪之間需要統(tǒng)籌兼顧,形成合力。為此,應打破目前上下游犯罪管轄部門之間松散的分工形式,建立起一套行之有效的偵查協(xié)作機制。一是建立打擊洗錢犯罪協(xié)調(diào)委員會,該協(xié)調(diào)委員會由經(jīng)偵部門牽頭,禁毒、刑偵、反恐、海關(guān)、監(jiān)察等部門為成員單位;二是由經(jīng)偵部門牽頭組織,定期召開打擊洗錢犯罪協(xié)調(diào)會議,各成員單位分別派出分管相應偵查工作的部門領(lǐng)導及骨干偵查員定期參加會議,經(jīng)偵部門梳理匯總形成會議紀要發(fā)給各成員單位;三是由各部門骨干偵查員作為打擊洗錢犯罪聯(lián)絡員,負責常態(tài)化的反洗錢線索移送和通報工作,提高協(xié)作效率。

(三)完善反洗錢工作機制對策建議

1.健全各部門相互協(xié)作、信息共享、情報研判機制。首先,提高反洗錢工作部際聯(lián)席會議規(guī)格。在部際聯(lián)席會議下面設立專門的部際協(xié)調(diào)委員會,協(xié)調(diào)委員會需對各成員單位享有一定行政約束權(quán)。在該部際協(xié)調(diào)委員會下面設立辦公室并配備專門人員,具體負責機制運轉(zhuǎn)、匯總信息、編寫報告、情報會商、監(jiān)督落實等,切實發(fā)揮好部際聯(lián)席會議機制作用。其次,要加強反洗錢各部門之間的信息交流共享。一要整合中國人民銀行及各大銀行系統(tǒng)所擁有的銀行流水、賬戶信息、征信記錄、跨境轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn)記錄等信息數(shù)據(jù),實現(xiàn)在銀行系統(tǒng)內(nèi)部的資源共享;二要整合部門間數(shù)據(jù)資源,徹底打破各部門間的數(shù)據(jù)壁壘,共建共享。各部門可通過該平臺實現(xiàn)情報會商與交流合作,并充分運用數(shù)據(jù)資源匯聚優(yōu)勢開展反洗錢分析預警和線索推送、落地核查等各項工作,有效支撐反洗錢工作機制高效運轉(zhuǎn)。最后,要加強反洗錢情報研判??煽紤]從偵查部門和金融機構(gòu)抽調(diào)骨干人員組建金融情報分析機構(gòu),提升情報分析研判能力,提高金融情報的準度和精度。同時,要優(yōu)化與偵查打擊部門的線索移送和情報共享機制,全面提升洗錢犯罪的偵查打擊效能。

2.強化對特定非金融機構(gòu)的監(jiān)管工作機制。反洗錢行政主管部門和非金融機構(gòu)行政主管部門應結(jié)合特定非金融機構(gòu)所呈現(xiàn)出的業(yè)務特色,從而劃定其履行各類反洗錢義務的業(yè)務范疇,再將所劃定特定非金融機構(gòu)履行反洗錢義務的業(yè)務范疇在新修訂的反洗錢法中予以明確,以提升特定非金融機構(gòu)履行反洗錢義務的可操作性。同時,應進一步推動建立特定非金融機構(gòu)行政主管部門與反洗錢行政主管部門之間的協(xié)作交流機制,形成齊抓共管格局,二者相互補充。特定非金融機構(gòu)行政主管部門需與反洗錢行政主管部門共享監(jiān)管資源,打破數(shù)據(jù)壁壘,建立監(jiān)管信息共享工作機制,通過數(shù)據(jù)化和信息化等現(xiàn)代科技手段加強對特定非金融機構(gòu)領(lǐng)域的反洗錢監(jiān)管。

3.充分發(fā)揮行業(yè)自律組織作用。我國可借鑒西方發(fā)達國家的經(jīng)驗做法,通過行業(yè)自律組織充分掌握和了解相關(guān)行業(yè)情況,在反洗錢工作方面充分激發(fā)行業(yè)自律組織的作用。一是賦予行業(yè)自律組織在實施監(jiān)管相關(guān)行業(yè)履行反洗錢義務方面的法律地位。例如,可通過修訂《反洗錢法》賦予注冊會計師協(xié)會、律師協(xié)會等行業(yè)自律組織相應監(jiān)管權(quán)限。二是加強對現(xiàn)有行業(yè)自律組織的反洗錢業(yè)務培訓和指導。在反洗錢行政主管部門的指導下,制定本行業(yè)的反洗錢工作制度,進一步健全反洗錢工作監(jiān)管機制。三是由反洗錢行政主管部門牽頭,定期組織召開跨行業(yè)反洗錢工作經(jīng)驗交流會,及時總結(jié)各行業(yè)自律組織在開展反洗錢監(jiān)管工作過程中好的經(jīng)驗做法及存在的問題,同時加強行業(yè)間的交流合作。

4.加強反洗錢國際合作力度。首先,建立多方面多維度的跨國合作渠道,拓展反洗錢國際縱深。與西方等金融發(fā)達國家、重點地區(qū)之間逐步建立反洗錢合作交流機制,積極參與有關(guān)反洗錢國際組織有關(guān)公約或政策的制定,提升我國在國際反洗錢工作中的話語權(quán)。組織專家團隊深入研究反洗錢國際合作標準,掌握國際標準制定的主動權(quán)。其次,加入埃格蒙特組織等重要的國際反洗錢組織,充分利用該組織提供的金融信息共享交流平臺,全面拓寬我國反洗錢金融情報的來源,提升反洗錢分析工作的效能。最后,加強國際反逃稅、司法協(xié)作力度。加快與國際反洗錢標準接軌速度,以積極參與制定國際稅收規(guī)則,提升我國在國際反逃稅工作中的話語權(quán)。

猜你喜歡
犯罪
公園里的犯罪
“碰瓷”構(gòu)成多重犯罪形成震懾力
Televisions
我國食品安全犯罪立法模式的選擇
環(huán)境犯罪的崛起
什么是犯罪?
重新檢視犯罪中止
未成年人犯罪的特點及預防
恐怖犯罪刑事訴訟程序的完善
打擊涉醫(yī)犯罪切忌“息事寧人”